ארכיון הרצאות - דן חי ברשת https://hay-law.com/category/הרצאות/ חדשות משפט, פסיקה, דיני תקשורת, דיני אינטרנט, דיני ספורט ועוד Sun, 07 Jul 2019 05:18:57 +0000 he-IL hourly 1 https://wordpress.org/?v=6.4.4 https://hay-law.com/wp-content/uploads/2018/07/cropped-favicon-32x32.png ארכיון הרצאות - דן חי ברשת https://hay-law.com/category/הרצאות/ 32 32 אלון בכר ביום עיון בלשכת המסחר: "לא יהיה GDPR ישראלי בקרוב" https://hay-law.com/%d7%90%d7%9c%d7%95%d7%9f-%d7%91%d7%9b%d7%a8-%d7%91%d7%99%d7%95%d7%9d-%d7%a2%d7%99%d7%95%d7%9f-%d7%91%d7%9c%d7%a9%d7%9b%d7%aa-%d7%94%d7%9e%d7%a1%d7%97%d7%a8-%d7%9c%d7%90-%d7%99%d7%94%d7%99%d7%94-gdp/ Sun, 07 Jul 2019 05:18:57 +0000 https://hay-law.com/?p=29338 "לא יהיה GDPR ישראלי בעתיד הנראה לעין", כך טוען אלון בכר, ראש הרשות להגנת הפרטיות עד לפני מספר חודשים. זו הבשורה עימה יצאו באי יום העיון המיוחד, שנערך לאחרונה (24.06.2019) בלשכת המסחר בתל אביב בשיתוף משרד דן חי ושות', בו נטל אלון בכר חלק. אלון בכר הדגיש כי היה שמח אילו הייתה מקודמת בישראל חקיקה […]

הפוסט אלון בכר ביום עיון בלשכת המסחר: "לא יהיה GDPR ישראלי בקרוב" הופיע ראשון בדן חי ברשת

]]>
"לא יהיה GDPR ישראלי בעתיד הנראה לעין", כך טוען אלון בכר, ראש הרשות להגנת הפרטיות עד לפני מספר חודשים. זו הבשורה עימה יצאו באי יום העיון המיוחד, שנערך לאחרונה (24.06.2019) בלשכת המסחר בתל אביב בשיתוף משרד דן חי ושות', בו נטל אלון בכר חלק.

אלון בכר הדגיש כי היה שמח אילו הייתה מקודמת בישראל חקיקה דומה לזו האירופאית, אך הוא הבין עוד בתפקידו כי הסיכויים לכך נמוכים. בכר הסביר כי "מבנה החקיקה הישראלי הוא כזה שמאוד קשה להעביר בו חקיקה חדשה, משמעותית ורחבה. ולכן, כאשר שאלו אותי, לפני כשנה וחצי בכנס באילת האם יהיה GDPR ישראלי, עניתי – לא. כי אני לא מאמין שנצליח להעביר חקיקה כזאת משמעותית בזמן סביר ושזה יהיה עוד רלוונטי, ולכן אמרתי שכדאי לערוך הרבה מאוד תיקונים קטנים בחוק הישראלי תחת מגה תיקון".

יום העיון בבית לשכת המסחר נערך לצד שבוע הסייבר הישראלי ובמרכזו עמדו תקנות הגנת המידע האירופאיות, בהשוואה אל מול אלו הישראליות. שאלות כמו מה השוני בין הדין הישראלי ל-GDPR? מהי תחולת ה-GDPR על המשק הישראלי? והאם החוק הישראלי יאמץ את ה-GDPR בקרוב? היו בין השאלות שהעסיקו את באי יום העיון, עורכי דין מתחום הפרטיות והסייבר, וכן יועצים משפטיים ונציגים של חברות מובילות במשק הישראלי.

את יום העיון הנחה עו"ד דן חי – ראש משרד דן חי ושות' ויו"ר הוועדה להגנת הפרטיות בשלכת עורכי הדין אשר דיבר אף הוא על התסכול מאי קידומה של חקיקה מתקדמת בתחום הפרטיות בישראל. "הוועדה האחרונה שעסקה בנושא במשרד המשפטים סיימה את עבודתה בינואר 2007 ומאז לא קרה דבר", אמר חי. "לכן אם שואלים אותי איזו חקיקה תהיה לנו בעוד חמש שנים, אני עונה: זו שיש לנו היום. זאת למעט אם הרשויות באירופה, במסגרת בדיקת התאימות שהם עורכים לנו ביחס לתקנות האירופאיות, יגיעו למסקנה שדרוש שינוי חקיקה כאן ויקצבו לכך זמנים. אז אולי השינוי יקרה".

חלקו הראשון של יום העיון נפתח בהרצאה של עו"ד רועי סננס, ראש מחלקת דיגיטל ומשפט דאטה בינלאומי, במשרד דן חי ושות', הרצאה אשר התמקדה בהצגת העקרונות המרכזיים ב-GDPR ובפוטנציאל ההשפעה והתחולה שלהם על המשק הישראלי. בדבריו הדגיש עו"ד סננס כי "חברות רבות בישראל חשבו שה-GDPR לא נוגע אליהן והופתעו לגלות אחרת. לכן כמעט כל חברה חייבת לבדוק ה אם התקנות רלבנטיות להן".

בהמשך הצטרף עו"ד סננס לפאנל שנעל את יום העיון, יחד עם אלון בכר, עו"ד מירב גריגר (Merav Griuger), מהמשרד הבינלאומי המוביל –  Bird & Bird, , עו"ד אחיעד שחורי – ראש ענף טכנולוגיה, רכש ומשאבי אנוש, בחטיבת הייעוץ המשפטי של בנק לאומי ועו"ד חי.

בדבריה סיפקה עו"ד גריגר עשרה כללי אצבע, שעל חברות האוספות מידע אודות תושבים באיחוד האירופי, לפעול לפיהם. "אני חושבת שעם החוק הזה (ה-GDPR), המחוקקים לא הצליחו לעשות את מה שהתכוונו. בסופו של דבר, העבודה שלנו כעורכי דין מתמקדת באיך לעזור לקליינטים לציית לחוק. זה יותר אתיקה מציות", אמרה עו"ד מירב גריגר.

עו"ד אלון בכר, בהמשך דבריו, חזר לשאלת החקיקה הישראלית והתרצה כי לאור העובדה שגם תיקוני חקיקה קטנים אינם מקודמים, אולי בכל זאת יש ללכת על תיקון גדול. "אמרתי בעבר שאני לא חושב שצריךGDPR  בישראל, אך ישנה אכזבה גדולה מכך שגם התיקונים הקטנים לא הצליחו להתממש מכל מיני סיבות. עכשיו אני חוזר בי – ככל שהתיקונים הקטנים לא צלחו אולי כדאי יהיה ללכת למהלך גדול וגורף. אז נוכל להסתכל על ה-GDPR ולנסות להעבירGDPR  ישראלי מתומצת, מתוקן בעלויות סבירות ובהבנה עסקית לאן הולך עולם הדאטה", אמר עו"ד אלון בכר.

הפוסט אלון בכר ביום עיון בלשכת המסחר: "לא יהיה GDPR ישראלי בקרוב" הופיע ראשון בדן חי ברשת

]]>
חוק הגנת הפרטיות לאן? יום עיון מיוחד בשאלה בלשכת עורכי הדין https://hay-law.com/%d7%97%d7%95%d7%a7-%d7%94%d7%92%d7%a0%d7%aa-%d7%94%d7%a4%d7%a8%d7%98%d7%99%d7%95%d7%aa-%d7%9c%d7%90%d7%9f-%d7%99%d7%95%d7%9d-%d7%a2%d7%99%d7%95%d7%9f-%d7%9e%d7%99%d7%95%d7%97%d7%93-%d7%91%d7%a9%d7%90/ Sat, 19 Jan 2019 18:36:03 +0000 https://hay-law.com/?p=29185 הוועדה להגנת הפרטיות בלשכת עורכי הדין בראשות עוה"ד דן חי תארח השבוע (24.1.2019) כנס מיוחד שיעסוק בשאלה, האם ראוי לחוקק חוק הגנת פרטיות חדש או להסתפק בשינויים בחוק הקיים. הכנס שייערך תחת הכותרת "חוק הגנת הפרטיות לאן" נערך בשיתוף פעולה הדוק עם המכון הישראלי למדיניות טכנולוגיה ברשות עוה"ד לימור שמרלינג מגזניק, שעושה בימים אלה את […]

הפוסט חוק הגנת הפרטיות לאן? יום עיון מיוחד בשאלה בלשכת עורכי הדין הופיע ראשון בדן חי ברשת

]]>
הוועדה להגנת הפרטיות בלשכת עורכי הדין בראשות עוה"ד דן חי תארח השבוע (24.1.2019) כנס מיוחד שיעסוק בשאלה, האם ראוי לחוקק חוק הגנת פרטיות חדש או להסתפק בשינויים בחוק הקיים. הכנס שייערך תחת הכותרת "חוק הגנת הפרטיות לאן" נערך בשיתוף פעולה הדוק עם המכון הישראלי למדיניות טכנולוגיה ברשות עוה"ד לימור שמרלינג מגזניק, שעושה בימים אלה את הצעדים הראשונים. יום העיון נערך אף בשיתוף פעולה עם הרשות להגנת הפרטיות, המכון הישראלי לדמוקרטיה והמרכז הבינתחומי בהרצליה.

בהזמנה ליום העיון נכתב כי "שנת 2018 הייתה שנת מפנה בהסדרת המרחב הדיגיטלי, כמו גם במודעות הציבורית לסוגיות הפרטיות. חוקי הגנת פרטיות חדשים נכנסו לתוקף (באירופה ובישראל) ונחקקו (בקליפורניה, ברזיל ויפן), בעוד שהתקשורת, ממשלות והציבור עסקו בשערוריות אינטרנט ובפרשיות דליפות מידע בקנה מידה עצום. אילו התפתחויות חדשות צופנת שנת 2019? האם לאחר שנים רבות של דיונים תחוקק ארה״ב חוק פדרלי להגנת מידע פרטי? עד כמה ידמה חוק כזה לרגולציה האירופית הדומיננטית? האם גם מדינת ישראל תחדש את חוק הגנת הפרטיות משנת 1981 ובאיזה אופן?"

במרכזו של האירוע בוועדה להגנת הפרטיות של לשכת עורכי הדין תוצג הצעת חוק חדשה להחלפת חוק הגנת הפרטיות, אשר גובשה בהובלת המכון הישראלי לדמוקרטיה ותוצג על-ידי ד"ר תהילה שוורץ אלטשולר, עמיתה בכירה במכון ומחברי המכון אשר הובילו את היוזמה. יגיבו להצעה עו"ד גילי בסמן ריינגולד, היועצת המשפטית של הרשות להגנת הפרטיות, משרד המשפטים; עו״ד אבי ליכט, לשעבר משנה ליועץ המשפטי לממשלה (כלכלי-פיסקלי) ועו"ד לימור שמרלינג מגזניק, מנהלת המכון הישראלי למדיניות טכנולוגיה.

את היום יפתח מושב שיתמקד ב"חוק הגנת הפרטיות הישראלי מאז ועד היום", אשר ייערך בהנחיית  עו״ד דן חי, יו״ר ועדת הגנת הפרטיות, לשכת עורכי הדין. בפאנל ישתתפו עוה״ד אורלי פרידמן מרטון, סמנכ״לית ייעוץ משפטי ואחריות תאגידית, מיקרוסופט; ד"ר דב גרינבאום, מנהל מכון צבי מיתר, המרכז הבינתחומי הרצליה; עוה״ד ניר גרסון, סגן היועצת המשפטית, הרשות להגנת הפרטיות, משרד המשפטים; ועו״ד רועי סננס, מרכז תחום דיגיטל וטכנולוגיות מידע מתקדמות, משרד עו״ד דן חי ושות'.

המושב השני במסגרת יום העיון יעסוק בשאלה "מה חדש בעולם אחרי GDPR? התפתחויות באירופה וארה״ב" וישתתפו בו ג'ולס פולונצקי מנכ״ל Future of Privacy Forum בשיחה עם Ms. Emily Sharpe and Ms. Laura Juanes Micas על החידושים בדיני הגנת הפרטיות בעולם והשאלות הקשות ש- Facebook מתמודדת איתן.

הפוסט חוק הגנת הפרטיות לאן? יום עיון מיוחד בשאלה בלשכת עורכי הדין הופיע ראשון בדן חי ברשת

]]>
משפט וספורט-תמצית הרצאות/עו"ד דן חי https://hay-law.com/%d7%9e%d7%a9%d7%a4%d7%98-%d7%95%d7%a1%d7%a4%d7%95%d7%a8%d7%98-%d7%aa%d7%9e%d7%a6%d7%99%d7%aa-%d7%94%d7%a8%d7%a6%d7%90%d7%95%d7%aa%d7%a2%d7%95%d7%93-%d7%93%d7%9f-%d7%97%d7%99/ Tue, 24 Dec 2013 21:58:17 +0000 https://hay-law.com/?p=27820 קובץ תשריט מצגות בקורס משפט וספורט א.    מבוא – משפט וספורט מהו: תחומי המשפט/ חקיקה הרלוונטיים לתחום הספורט: דיני חוזים, דיני עבודה, דיני תאגידים, דיני ביטוח, דיני נזיקין, דיני מיסים, קניין רוחני, עשיית עושר ולא במשפט, חוק הבוררות, חוק הכשרות המשפטית והאפוטרופסות, חוק הספורט. חוק הספורט- למה דרוש? הבטחת בריאותם של העוסקים בספורט על-ידי – ‏א-     […]

הפוסט משפט וספורט-תמצית הרצאות/עו"ד דן חי הופיע ראשון בדן חי ברשת

]]>
קובץ תשריט מצגות בקורס משפט וספורט

א.    מבוא – משפט וספורט מהו:

תחומי המשפט/ חקיקה הרלוונטיים לתחום הספורט: דיני חוזים, דיני עבודה, דיני תאגידים, דיני ביטוח, דיני נזיקין, דיני מיסים, קניין רוחני, עשיית עושר ולא במשפט, חוק הבוררות, חוק הכשרות המשפטית והאפוטרופסות, חוק הספורט.

חוק הספורט- למה דרוש?

  1. הבטחת בריאותם של העוסקים בספורט על-ידי –

‏א-     הסדרת שאלת ההסמכה למאמנים ומדריכים בספורט;

‏ב-      חיוב בבדיקות רפואיות כתנאי מקדים לפעילות;

‏ג-       ביטוח העוסקים בספורט;

‏ד-      קביעת נהלי בטיחות למקומות בהם נערכת פעילות ספורט.

  1. קידום הקצאת מתקני ספורט לפעילויות;
  2. הסדרת תקנונים של ארגוני ספורט ומוסדות השיפוט שלהם;
  3. חיוב גופי הספורט לניהול הנהלת חשבונות מסודרת.
  4. הגדרת צורות ההתאגדויות השונות בספורט והגדרת  מרחב הפעולה של כל גוף.
  5. יצירת כלים לפיקוח על פעילויותיהם של גופי הספורט השונים.

ב.       המבנה החוקי לפעילות הספורט בישראל:

חוק הספורט, תשמ"ח-1988:

•         תוקן 8 פעמים.

•         הותקנו מכוחו 6 תקנות:

  1. תקנות הספורט (ביטוח), תשנ"ה-1994
  2. תקנות הספורט (סמים ותכשירים ממריצים), תשנ"ו-1996
  3. תקנות הספורט (בדיקות רפואיות), תשנ"ז-1997
  4. תקנות הספורט (חיוב בתעודת הסמכה), תשנ"ז-1997
  5. תקנות הספורט (מידע בטופס הרשמה לאגודה), תשנ"ז-1997
  6. תקנות הספורט (הוראות לעניין כוח אדם רפואי וציוד עזרה ראשונה), תשנ"ט-1999

חוקים מקבילים לחוק הספורט:

•         חוק להסדר ההימורים בספורט, תשכ"ז-1967

•         חוק הצלילה הספורטיבית, תשל"ט-1979

•         חוק הנהיגה הספורטיבית, תשס"ו-2005

•         חוק איסור אלימות בספורט, תשס"ח-2008

•         (לחלקם הותקנו תקנות – סה"כ קיימים 42 חוקים ותקנות הקשורים לספורט).

הנושאים המוסדרים בחוק הספורט:

•         חיוב בתעודת הסמכה

•         הסמכת מאמנים ומדריכים מחוץ לארץ

•         בדיקות רפואיות

•         איסור שימוש בתכשירים ממריצים

•         ביטוח

•         בטיחות

•         ניהול חשבונות פתוח לפיקוח

•         ייצוג הולם לנשים

•         התקנת תקנונים

•         מוסד לבחינת כשירות מינויים בספורט

•         כשירות כהונה של שופט ספורט בהתאחדות או באיגוד

•         מוסדות שיפוט פנימיים

•         העברת ספורטאים

•         שימוש במתקני ספורט

•         הגנת סמלים

•         הקמת המועצה הלאומית לספורט – הרכבה ותפקידיה

מהו בכלל ספורט (או פעילות ספורט)?

–          (סעיף 1 לחוק):

  1. פעילות משחקית
  2. תחרותית ובין שאינה תחרותית
  3. אשר נדרש לה מאמץ גופני

גופים פעילים בספורט:

•         התאחדות או איגוד

•         ארגון ספורט

•         אגודת ספורט

התאחדות או איגוד

  1. תאגיד שלא למטרות רווח;
  2. המרכז את הפעילות בענף ספורט מסוים בארץ;
  3. מוכר על-ידי הגוף הבינלאומי המייצג והמוכר באותו ענף ספורט.

1)תאגיד שלא למטרות רווח-

•         עמותה או חברה שלא למטרות רווח

•         השופט מיכאל בון-יאיר (טורטן):

   זהו ארגון וולונטרי מונופוליסטי –

‏א-     כל חבר שמצטרף מסכים לתקנון;

‏ב-      לרוצה לעסוק בספורט אין בריירה אלא להצטרף.

2)ריכוז פעילות הספורט בענף מסוים:

•         התקנת תקנונים

•         הכפפת כל העוסקים לתקנון

•         ניהול הפעילות

3)הכרה מהגוף הבינלאומי

  1. עמידה בדרישות הגוף הבינלאומי
  2. ניהול ענף הספורט בהתאם לחוקי המשחק הבינלאומיים

•         המשמעות: מעמד על לתקנון הבינלאומי.

ארגון ספורט

שלושה תנאים להכרה במעמד של "ארגון ספורט" –

  1. תאגיד שלא למטרות רווח;
  2. מאגד בתוכו אגודות ספורט;
  3. עיסוק בענפי ספורט שונים.

•         דוגמאות: מרכז מכבי, הפועל, בית"ר.

אגודת ספורט

  1. חבר בני אדם
  2. העוסק בענף אחד או יותר
  3. העונה על אחד משני התנאים הבאים:

      הוא גוף המסונף לארגון ספורט – סניף של ארגון  ספורט; או – תאגיד עצמאי.

•         פסקי דין בעניין: לאוניד בוגוסלבסקי; אילנה זקס אברמוב; עמי ג’נח; ליאור רוזנטל

מיהו ספורטאי?

•         החוק: אין הגדרה.

•         הצעת חוק פרטית (ח"כ אורית נוקד): "חבר רשום באגודת ספורט".

•         לשכת עורכי-הדין:

  "ספורטאי מקצועני" –  חבר רשום באגודת ספורט אשר מתקיימים לגביו לפחות אחד מבין אלה:

  1. הקבוצה במועדון הספורט בה הינו פעיל הינה קבוצה הפעילה במסגרת ליגה אשר הוגדרה כליגה מקצוענית על-ידי ה"התאחדות" או "איגוד" המרכז את הפעילות באותו ענף ספורט;
  2. הינו משתכר בגין פעילותו בענף בהיקף כספי חודשי אשר אינו נמוך מהשכר הממוצע במשק במועד הרלבנטי.

"ספורטאי פעיל" –  חבר רשום באגודת ספורט אשר אינו ספורטאי מקצועני כהגדרתו בחוק זה.

"ספורטאי עממי" – ספורטאי אשר אינו חבר רשום באגודת ספורט, או חבר רשום באגודת ספורט הפועל בענף ספורט אשר אינו חבר רשום במסגרתו, הנוטל חלק בפעילות ספורט עממי באופן חד-פעמי שאינו בגדר "פעילות ספורט מאורגנת", כפי הגדרתה בחוק זה.

"ספורטאי זר" – ספורטאי הרשום בהתאחדות או איגוד ספורט ואשר אינו בעל אזרחות ישראלית.

ג.      הבסיס המשפטי לפעילות בתחום הספורט:

מערכות החוק בתחום הספורט:

בספורט ישנו מערך של שלוש מערכות חוק:

  1. חוק הספורט;
  2. התקנון של ההתאחדות או האיגוד;
  3. התקנון של הגוף העולמי המארגן את פעילות הספורט.

השאלה: מי גובר מבין השלושה?

התקנת התקנון

על התאחדות או איגוד הסמכות וגם החובה להתקין תקנון (סעיף 10 לחוק).

על תקנון האיגוד לעסוק בנושאים הבאים (בין היתר):

‏א-     משמעת;

‏ב-      הוראות בדבר סמכויות שיפוט פנימי;

‏ג-       מוסדות השיפוט הפנימיים וסדרי הדין שלהם (בכפוף לסעיף 11);

ד-      הוראות בקשר להעברת ספורטאים (בכפוף לסעיף 11א);

ה-      שכר ותשלומים לספורטאים, למאמנים ולבעלי    תפקידים           אחרים;

ו-      הוראות בעניין מתן הזדמנות שווה לפעילות נשים             בספורט;

ז-     כללי אתיקה מקצועית לשופטי ספורט, למאמנים,             למדריכי ספורט ולספורטאים, בהתאמה לענפי      הספורט, וכן לנושאי משרה.

המעמד העצמאי של ההליכים המשפטיים:

סעיף 11 (א) קובע:

‏א-     סמכות בלעדית לאיגוד או ההתאחדות לדון ולהחליט בעניינים הבאים:

  1. כל נושאי הפעילות במסגרת ההתאחדות או האיגוד – סמכות בלעדית.
  2.  לדון בענייני משמעת – ההחלטה בעניין   ’סופית’.

קיימים שני רבדים לפעילות התאחדויות הספורט:

—            פעילות ההתאחדויות והחלטות שוטפות המתקבלות.

—            עניינים בהם קיים הסדר שיפוט וולונטרי במסגרת תקנות ההתאחדות –

‏א-     ענייני משמעת;

‏ב-      הליכי בוררות.

מה היקף הפיקוח השיפוטי על פעולות ההתאחדויות?

שני נימוקים לאי-התערבות שיפוטית 

א. הכפפה מרצון על-ידי החברים.

ב. יתרון המומחיות.

הכפפה מרצון על-ידי החברים:

בן-יאיר (פס"ד טורטן) – ארגון וולונטרי מונופוליסטי.

יתרון המומחיות:

את פעולות ההתאחדויות ניתן לחלק לשני סוגים:

א. פעולות שאינן מגלות מומחיות.

ב. פעולות שמגלות מומחיות.

פעולות שאינן מגלות מומחיות:

מקום בו מקבלי ההחלטה אינם נהנים מיתרון הידיעה הפנימית –

אין הצדקה להגבלת פיקוח בית-המשפט.

דוגמה: פס"ד הפועל כפר-סבא – בחינת השאלה האם בעבירה יש קלון.

פעולות שמגלות מומחיות – מתי יתערב בית-המשפט?

פס"ד דב עצמון – רק עילה חוקית תצדיק התערבות.

פס"ד נדב הנפלד – עילה חוקית – אם התקנון אינו צודק בעליל.

איגוד הכדורסל נ’ ל.כ.ן. – התערבות באותם מקרים בהם "ראויה התערבותו של בית-המשפט" (הסדר שלילי בשל ההוראה בעניין המשמעת).

המחוזי בעניין דניאל קציר – פגיעה בכללי הצדק הטבעי.

המחוזי בעניין איל ברקוביץ – חריגה מסמכות, פגיעה בכללי הצדק הטבעי.

התערבות בעניינים משמעתיים:

החוק: ההחלטות סופיות ואין לערער עליהן בפני בית-המשפט.

הפסיקה:

פס"ד תג’ר (הפועל רמלה והפועל אשדוד) – חריגה מסמכות, פגיעה בכללי הצדק הטבעי.

בני-יהודה – חריגה מסמכות, פגיעה בכללי הצדק הטבעי.

טורטן – השופט בן-יאיר – חריגה מסמכות, פגיעה בכללי הצדק הטבעי, העדר סבירות.

מאיר איגנט – נהג אגד – חריגה מסמכות, פגיעה בכללי הצדק הטבעי.

ח’ כהן – טריבונל של מפלגת העבודה – חריגה מסמכות, פגיעה בכללי הצדק הטבעי, מקרים ’בני בלי שם’.

הפועל כפר-סבא – ההתערבות היא אותו מקרה של ’בני בלי שם’ – פס"ד כהן.

מכבי אום אל פאחם – חריגה מסמכות, פגיעה בכללי הצדק הטבעי ו"מקרים נוספים".

מבנה בית הדין המשמעתי:

מוסד לבחינת כשירות המינויים בספורט (סעיף 10א).

בחינת כשרות חברי מוסד שיפוט פנימי ושופטי ספורט (סעיף 11 ס"ק ב’ עד ח’)

המוסד לבוררות:

הבסיס החוקי:

סעיף 10 – התקנת תקנונים;

סעיף 11 – כל פעילות במסגרת ההתאחדות או האיגוד ידונו במוסדות שיפוט פנימיים.

השאלה –

א. מה היקף הסמכות?

ב. המרוץ מול בית הדין לעבודה (חוקי המגן).

היקף הסמכות – בהתאם לקביעת ההתאחדות או האיגוד:

פס"ד ל.כ.ן.

        ראוי של סכסוך הקשור "לפעילות במסגרת התאחדות או איגוד" ידון בבוררות.

פס"ד אמיר כץ –

1. יש לפרש בהרחבה את ההוראה בעניין הסמכות לבוררות.

2. גם אם האיגוד צד לדיון אין בכך פסול.

פס"ד יעקב הרץ נ’ אלון מזרחי (שלום ת"א) –

יעקב הרץ איש פרטי – אינו כפוף למוסד לבוררות

פס"ד דניס לכטר נ’ דרק בואטנג –

תנית שיפוט מקבילה בתקנון פיפ"א.

פס"ד אבי נימני –

        מחוזי ת"א – גם על תאגיד עסקי חלה הסמכות ביחס לפעילות במסגרת ההתאחדות.

פס"ד משה עמר – מאור מליקסון – סכסוך בין סוכן לשחקן או בין ’בעל תפקיד’ לשחקן – למוסד לבוררות.

פס"ד הפועל באר-שבע – יוסי בניון (מחוזי ת"א) – בהעדר הסכם בוררות גדר הסכסוך ילמד מכתבי הטענות.

האם כל נושא יכול לעבור לדיון בבוררות?

סעיף 3 לחוק הבוררות – אין תוקף להסכם בוררות בעניין שאינו יכול לשמש נושא להסכם.

        הטענה – אי אפשר להסכים להעביר לבוררות נושאים שהם בסמכות ייחודית לביה"ד.

        טענת נגד – הבוררות בספורט היא מכוח חוק.

השופט אהרון ברק בעניין לילי כהן:

נושאי חוקי המגן שאינם יכולים להתברר במסגרת בוררות:

—            שאלת קיומם של יחסי עובד-מעביד;

—            פיצויי פיטורין;

—            פיצויי הלנת שכר;

—            שעות נוספות;

—            פדיון חופשה.

—            נושאים לבוררות:

—            חוב שכר;

—            החזר הוצאות נסיעה;

—            ענייני ספורט פנימיים (העברות שחקנים).

טענה – בוררות בספורט אינה מכוח הסכם:

—            אפרים צבי נ’ הפועל ב"ש – בה"ד הארצי – חוקים קוגנטיים ידונו רק בבית-הדין (הנשיא אדלר).

—            דורון כץ (ג’ודו) – חוקים קוגנטים – רק בבה"ד.

כאשר התביעה מעורבת?

—            אם רוב המרכיבים בסמכות בית-הדין – הנטייה לא לפצל.

—            בידי התובע הכוח להתחיל בבוררות רק בעניינים שבסמכות.

הפיקוח על הבוררות (סעד ביניים; ביטול פסק בורר):

יש להפריד בין שני מצבים:

—            סכסוך בין שחקן לקבוצה – בית-הדין לעבודה;

—            סכסוך אחר – בית משפט מחוזי.

—            פס"ד הפועל ב"ש – יוסי בניון.

—            קבוצה-שחקן – מהות היחסים קובעת לא הסעד – בי"ד לעבודה גם בנושא כרטיס השחקן.

—

ד.המעמד העצמאי של ההליכים המשפטיים:

—            האם כל נושא יכול לעבור לדיון בבוררות?

—            סעיף 3 לחוק הבוררות – אין תוקף להסכם בוררות בעניין שאינו יכול לשמש נושא להסכם.

—            הטענה – אי אפשר להסכים להעביר לבוררות נושאים שהם בסמכות ייחודית לביה"ד.

—            טענת נגד – הבוררות בספורט היא מכוח חוק.

—            השופט אהרון ברק בעניין לילי כהן:

—            נושאי חוקי המגן שאינם יכולים להתברר במסגרת בוררות:

—            שאלת קיומם של יחסי עובד-מעביד;

—            פיצויי פיטורין;

—            פיצויי הלנת שכר;

—            שעות נוספות;

—            פדיון חופשה.

—            נושאים לבוררות:

—            חוב שכר;

—            החזר הוצאות נסיעה;

—            ענייני ספורט פנימיים (העברות שחקנים).

—

—            טענה – בוררות בספורט אינה מכוח הסכם

—            אפרים צבי נ’ הפועל ב"ש – בה"ד הארצי – חוקים קוגנטיים ידונו רק בבית-הדין (הנשיא אדלר).

—            דורון כץ (ג’ודו) – חוקים קוגנטים – רק בבה"ד.

—            כאשר התביעה מעורבת?

—            אם רוב המרכיבים בסמכות בית-הדין – הנטייה לא לפצל.

—            בידי התובע הכוח להתחיל בבוררות רק בעניינים שבסמכות.

—            הפיקוח על הבוררות (סעד ביניים; ביטול פסק בורר)

—            יש להפריד בין שני מצבים:

—            סכסוך בין שחקן לקבוצה – בית-הדין לעבודה;

—            סכסוך אחר – בית משפט מחוזי.

—            פס"ד הפועל ב"ש – יוסי בניון.

—            קבוצה-שחקן – מהות היחסים קובעת לא הסעד – בי"ד לעבודה גם בנושא כרטיס השחקן.

—

—            ה.מעמדו החוקי של הספורטאי ובעלי התפקידים בספורט:

—            תזכורת: אין הגדרה לספורטאי בחוק

—            הנשיא מאיר שמגר (הפועל טבריה), השופט גבריאל בך (גד מכנס)- אבחנה בין ספורטאי מקצועני לחובבן.

—            השליטה על העברתו של שחקן – "כרטיס השחקן"

—            סעיף 11א (א5)- בעת הצטרפות ספורטאי עד גיל 17 – על האגודה למסור לו מידע בכתב על זכויותיו לפי החוק והתקנון של ההתאחדות/איגוד לרבות בעניין אפשרויות המעבר שלו.

—            הסמכות בעניין העברות – סעיף 12 – לבית-המשפט: איסור או הגבלה על העברה בניגוד לתקנון או החוק – ערר לשופט שמינה השר בהתייעצות עם נשיא בהמ"ש העליון.

—            על החלטת השופט – אין זכות ערעור נוספת.

אפשרויות הספורטאי לקבלת שחרור –

   1. ספורטאי עד גיל 15 – סעיף 11א (א) לחוק:

—            הודעת קטין

   2. ספורטאי בין 15 ל- 17 – סעיף 11א (א1) לחוק:

—               הסגר של כשנה:

        (א) הודעה בפגרה או במחצית הראשונה – שחרור בסוף העונה;

        (ב) הודעה במחצית השנייה של העונה – שחרור רק באישור ועדה מיוחדת.

מעל גיל 17 – הסגר של עד שנה – סעיף 11א (ב), (ג).

—            איסור על השתתפות בתחרויות במסגרת אותו ענף ספורט בארץ ומחוצה לה.

—            התנאים להסגר:

—                – באין הסכמה להעברתו

—                – ההסגר יוגש בפגרה

—                – תשלום גמול – סעיף 11א (ב1)

—            תשלום הגמול – סעיף 11א (ב1) לפי הקריטריונים הבאים:

—                1. גיל הספורטאי;

—                2. תקופת הפעילות שלו באגודה הנעזבת

—                3. המשאבים שהושקעו בו

—            בענפי ספורט אישיים – סעיף 11א (א2) לחוק –

 לשר באישור ועדת החינוך סמכות לקבוע הוראות אחרות.

להתאחדות/איגוד סמכות לקבוע אחרת – סעיף 11א (א3) בתנאים:

   – השר וועדת חינוך אישרו – נסיבות מצדיקות בהתחשב בגיל ובענף הספורט.

   – פורסם ברשומות;

  –  תוקף לחמש שנים.

שחרור עד גיל 18 בתנאים הבאים בתוך 30 יום ממועד מתן הודעה [סעיף 11א (א4) לחוק] –

  –  המשך הפעילות באגודה בלתי סביר

  –  המשך הפעילות באגודה בלתי אפשרי     (מנסיבות שאינן תלויות בשחקן)

  –  המשך הפעילות עלול לגרום לנזק של ממש.

לא שוחרר – עתירה לשופט לפי סעיף 12 – שחרור תוך 30 יום בתנאים שיקבע.

פסקי דין לדוגמה שניתנו בעניין:

אדווה טוויל – מעבר מבית"ר להפועל ב"ש – לאחר מתן הודעת קטין הופסקו אימוניה – בהמ"ש שחרר.

שרית לוי – מקרה זהה לזה של אדווה טוויל – במ"ש שחרר.

ראובן עובד – הפניה שבוע לפני גיל  18 ("חוסר תום לב"), דין משמעתי או אי אהבת הקבוצה, אינן נסיבות שאינן תלויות בו – לא שוחרר.

אלון וייסברג – בעיות בלימודים גרמו לו לעבור לפנימייה במרכז – ביקש להשתחרר מהפועל באר-שבע – שוחרר.

אלי זיזוב – חתם על הסכם עם טוברוק – לא נמצאו נסיבות לשחרור.

ינבר זיגלנמן – (מעבר מבנות טבעון לאס"א ת"א) – אין הסכם, מעבר דירה של ההורים, שוחררה.

דניאל קהא –  לא התקבל ללימודים ליד הקבוצה (טוברוק), נוצר מתח ויחסים לא טובים – שוחרר

 הוראות ביחס למעבר בתקנון ההתאחדות לכדורגל (סעיף 12 לתקנון הרישום):

מקבוצה לא מקצוענית למקצוענית:

    – ס"ק ב’ (1)- מעבר מקבוצה לא מקצוענית למקצוענית מעל גיל 17 – כפוף לפיצוי על "אימונו וקידומו".

מעבר בין קבוצות מקצועניות – בהעדר הסכם:

    – ס"ק ב’ (5) (א)- בין 17 ל-21 – ’תקוע’

    – ס"ק ב’ (5) (ב) (1)- בין 21 ל- 24 – מעבר כפוף לפיצוי על "אימונו וקידומו".

    – ס"ק ב’ (5) (ד)- מעל גיל 24 – מעבר ראשון מהקבוצה "בה שיחק מרבית שנותיו" – פיצוי על קידומו ואימונו.

    – ס"ק ב’ (5) (ג)- מעל גיל 24 העברה שנייה ומעלה – ללא תמורה.

תקנון פיפ"א – תקנון סטטוס שחקנים:

פסקה 18 (2)- חוזה בגיר עד חמש עונות. קטין – עד שלוש עונות.

פסקה 19 (1)- מתחת לגיל 18 אין מעבר אלא בתנאים מיוחדים.

פסקה 20 (1)-

 – מעבר בין 18 ל-23 – פיצוי על אימונו וקידומו + 5% מהעברה עתידית.

  – מעל גיל 23 – העברה חופשית.

תקנון פיפ"א בעניין מעבר קטינים:

מעבר בתנאים הבאים [פסקה 19 (1)]:

  1. הורי השחקן עוברים למקום הקרוב למועדון "לא מסיבה הקשורה לכדורגל".
  2. אינו צעיר מגיל 16
  3. המרחק – עד 100 ק"מ מהבית לקבוצה.
  4. באישור הועדה למעמד השחקן.

 

מעמדו של הספורטאי כעובד:

כדורגלן מקצועני הינו ’עובד’. בין אגודת הספורט לספורטאי חלים יחסי עובד מעביד.

פס"ד גד מכנס – הניצן הראשון לכך.

פס"ד הפועל טבריה – קביעה סדורה.

הנשיא מאיר שמגר בפס"ד הפועל טבריה מחיל את מבחני יחסי העבודה:

    1. מבחן השליטה – השחקן מצוי בפיקוח האגודה.

    2. מבחן הקשר האישי – השחקן מחויב לבצע את העבודה באופן אישי.

3. מבחן ההשתלבות – שני היבטים:

—             הפן החיובי – פעולת השחקן משתלבת עם המטרה לשמה נועדה האגודה.

—            הפן השלילי – השחקן אינו בעל עסק משלו המספק שירותים לאגודה.

—            4. מבחן הספקת החומרים וכלי העבודה ע"י המעביד– השחקן מקבל הציוד מהאגודה

—            5.  מבחן צורת התשלום – תשלום מחזורי קבוע (לבונוס אין משמעות).

—            6.  מבחן משמעות לתשלומים סוציאליים – תשלום ביטוח עפ"י חוק הספורט ע"י האגודה.

—            7.  מבחן דרך גביית המס – באמצעות האגודה; שחקן אינו מצוי בסיכום של הפסד כספי.

—

ו.מבנה ההתקשרות החוזית בספורט

—            חופש ההתקשרות?

—            כאשר התאחדות או איגוד מכתיבים הוראות להסכם?

—            ההתאחדות לכדורגל בעבר הנפיקה "נספח לתקנון הגבלת תשלומים" סגור ובלתי מתפשר.

—            פס"ד ארגון השחקנים: הסכם ההתקשרות הינו חוזה אחיד.

—            1991 – ההתאחדות לכדורגל הקימה את הרשות לבקרת תקציבים.

—            כל הסכם בין אגודה לשחקן דורש אישור הרשות כתנאי לכניסתו לתוקף.

—            מה קורה בתקופת הביניים?

—            וינוגרד בפס"ד אריה מזרחי: סעיף 12 או 39 לחוק החוזים.

—            מבנה הסכם בין אגודה לכדורגלן:

—            התחייבויות של השחקן:

—            להשתתף בכל פעילויות הקבוצה בהתאם להוראת המאמן או ההנהלה;

—            לשמור על חיים ספורטיביים;

—            להקדיש את כל מאמציו להצלחה;

—            לא לנהל מו"מ עם קבוצה אחרת במהלך תקופתו של ההסכם;

—            לקבל אישור להשתתפות בפרסומת הנוגדת את הפרסום של מאמצי הקבוצה;

—            התחייבויות של הקבוצה:

—            לשלם לו כסף בהתאם להתחייבות – כולל תשלומי מס וכד’;

—            לבטח את השחקן;

—            לדאוג לכל הטיפולים הרפואיים הנדרשים;

—            עניינים נוספים :

—            -תקופת ההסכם;

—            -התמורה – שכר, מענקי נקודות, מענקי הישגים.

—            -תנאי זכאות לתשלום מענקים

—            -מדד לתשלום במקרה של פציעה.

—            -הסדרת עניינים משמעתיים (העמדה לדין פנימי מתי, מה קורה במקרה הרחקה וכו’).

—            -חלוקת התמורה במקרה של מכירה (תוך כדי ההסכם ולא תוך כדי)

—            -סמכות שיפוט – בספורט המדובר בבוררות.

—

—            סיום ההסכם:

—            ההסכם לתקופה קצובה.

—            אי אפשר לבטל את ההסכם במהלכו ללא סיבה מוצדקת לכך.

—            [מקרה הראל סקעת כדוגמה]

—            ז. היבטים מסחריים בספורט:

—            1. זכויות שידור:

—            מהי זכות שידור?

—            הזכות לשדר מהמגרש/הזירה

—            לא מדובר בזכות קניינית.

—            המדובר בזכות חוזית – הסכמת המחזיק במקרקעין לצלם ולהכניס ציוד צילום.

—            זכויות יוצרים – מרגע שהיצירה מתקבעת בהקלטה או בצילום.

—            פס"ד Tele Event Ltd  –

—            הפקת שידורי ספורט – יצירה מוגנת.

—            מורכבות ההפקה מעלה מקוריות וביטוי אישי.

—            דיון נוסף Tele Event Ltd  –

—            אין הבדל בין שידור ראשוני לשידור משני – גם שידור משני מפר את זכות היוצרים.

—            היקף זכות היוצרים וחלוקתה – חוק זכויות יוצרים:

—            ס’ 33 – יוצר היצירה – צלם, שדר וכד’- הבעלים הראשון של הזכות.

—            ס’ 37 – בסיס להעברת זכות יוצרים ויצירת רישיון – העברה מלאה, חלקית, לתקופות מסוימות וכו’ – פיצול הזכויות.

—            פיצול הזכויות:

—            פיצול לסוגי שידור

—            שידור רדיו

—            שידור טלוויזיה

—            שידור בערוץ שלם וצפה

—            שידור באינטרנט

—            שידור בסלולר

—            שידור תקצירים

—            שידור של תכנית סיכום

—            שידור במעגל סגור (מטוסים, חדרי המתנה)

—            שידור לפי חלוקה טריטוריאלית

—            שידור לפי שפה

—            שידור לפי המועד

—            בידי מי נשאר חומר הגלם – לצורך הכנת דיסקים, משחקים וכו’.

—            זכויות שידור ברדיו = העיקרון זהה לשידורים ויזואליים.

—            Off-tube-   שידור משחק על סמך צפייה מהטלוויזיה

—            פס"ד רדיו ללא הפסקה:

—            רשות השידור נהגה שלא בתום לב והיא מנועה מלטעון כי אין למי שמפיק אירוע ספורטיבי זכות למנוע מלשדר ולעדכן את המאזינים בדבר תוצאות המשחקים. (עשיית עושר ולא במשפט)

—            זכותן של ההתאחדות ואגודות הספורט המפיקות את המשחקים להפיק מהם את התועלת הכלכלית המרבית. מה"זכות המוסרית" (דיני זכויות יוצרים- יצוין שמו של מי שיצר את הקניין לצד אותו קניין.

—            שידור משחק ספורט בזמן אמת ראוי להיחשב קניינו הרוחני של הגוף המארגן את המשחק.

—            האם ראוי לתת בלעדיות על שידורי ספורט?

—            מצד אחד – הזכות של גופי הספורט לממש את הפוטנציאל הכלכלי.

—            מצד שני – מה הגבול? האם גם על דיווח תוצאה יש להחיל קניין רוחני?

—            מהו שימוש הוגן?

—            חוק זכויות יוצרים – סעיף 19:

—               (א) שימוש הוגן ביצירה מותר למטרות כגון אלה: לימוד עצמי, מחקר, ביקורת, סקירה, דיווח עיתונאי, הבאת מובאות, או הוראה ובחינה על ידי מוסד חינוך.

—            (ב) לצורך בחינה של הוגנות השימוש ביצירה לעניין סעיף זה, יישקלו, בין השאר, כל אלה:

—                    (1) מטרת השימוש ואופיו.

—                    (2) אופי היצירה שבה נעשה השימוש.

—                    (3) היקף השימוש, מבחינה איכותית וכמותית, ביחס ליצירה  בשלמותה. (בעייתי, ראה למטה).

—                     (4) השפעת השימוש על ערכה של היצירה ועל השוק הפוטנציאלי שלה.

—               (ג) השר רשאי לקבוע תנאים שבהתקיימם ייחשב שימוש לשימוש הוגן.

—            חוק זכויות מבצעים ומשדרים – סעיף 4:

—            לא דרושה הסכמה בתנאי:

—            “אם המעשים האמורים בו הם בגדר הפצה או שימוש הוגן, לשם לימוד עצמי או הוראה שלא למטרת רווח, או לשם מחקר, ביקורת, סקירה, או תמצית עיתונאית."

—            האם בלעדיות על שידור מונעת דיווח על התוצאה?

—            האם ערוצים אחרים יכולים להקרין קטעים?

—            למי שייכות הזכויות – 
לאגודה? להתאחדות?

—            הקבוצות הגדולות טענו – הקניין שלנו, לנו יש יותר אוהדים.

—            הקבוצות הקטנות וההתאחדות – התוצר הוא פרי עמל משותף.

—            עתירת מכבי חיפה (קשר ספורט בע"מ) בעונת 02/03 –

—            בה"ד העליון:

—            עיסוק ההתאחדות במכירת הזכויות הינה במסגרת "ניהול תקין של הענף" [סעיף 10(א) לחוק הספורט]

—            זכויות השידור הן פרי עמל משותף ותוצר משותף של כל הקבוצות.

—            האם ראוי להגביל שידורים בכסף?

—            הצעת חוק התקשרות ביחס לשידור אירוע מרכזי: אין לשדר "אירוע מרכזי" בערוצים בתשלום.

—            עולם האינטרנט – שחקן ’חדש’ בזירה:

—            העברת שידורים בטכנולוגית Streaming

—            פס"ד Premier League –:

—            המדובר בשידור לפי המבחנים של סעיף 14 לחוק זכות יוצרים.

—            בהעדר הסדר חקיקתי – לא ניתן לחשוף את המפר.

—            2. זכויות קניין  רוחני בספורט:

—            ההתייחסות בחוק – רק לסמלי האגודות וארגוני הספורט:

—            סעיף 14 –

—             שימוש מסחרי בסמלי אגודות וארגוני הספורט ללא רשות – אסור.

—            זכויות פרסום מאירוע ספורט:

—            שלטים במגרש/אולם

—            חולצות עם פרסום

—            שם האולם

—            למי שייכות זכויות הפרסום מאירוע ספורט?

—            בעל האולם – הסדרה בהסכם.

—            בין האגודה לבין מארגן האירוע – מארגן האירוע (נובע מהכוח שיש לו)

—            עיקרון הסולידריות – ההכנסות מתחלקות בין כל הקבוצות.

—            Ambush marketing:

—            קישור בלתי מורשה של עסק, מוצר או שירות עם אירוע ספורט.

—            דוגמאות:

—                – אירוע צפייה באמצעות שידור של אירוע הספורט.

—                – חולצות שיוצרות פרסום במגרש.

—                – צמפלינג שנראה בשידור עם פרסומת.

—            פתרונות אפשריים:

—               – עשיית עושר ולא במשפט

—               – גניבת עין – סעיף 1לחוק עוולות מסחריות.

—            לוח המשחקים:

—            פס"ד The FA Premier League 

—               – השימוש של המועצה להסדר הימורים בספורט בלוח המשחקים האנגלי אינו מפר זכות יוצרים.

—               – לא מדובר ביצירה ספרותית

—               – חוק עשיית עושר לא התקיים.

—               – אין מתחרה למועצה להסדר הימורים.

—            שוויון בדיווח התקשורתי:

—            פס"ד כולבו:

—            אגודת ספורט – גוף דו-מהותי פרטי וציבורי.

—            יש להחיל על אגודה את ככלי המשפט הציבורי.

—            על הגוף לפעול בשוויון ולהימנע מאפליה פסולה.

—            יש לתת לכל עיתונאי שמחזיק בתעודה מההתאחדות להיכנס ליציע העיתונאים במגרש.

—            חובת ההתאחדות/איגוד –

—            פס"ד אביב גלעדי:

—            ההתאחדות מנהלת ’עסק’ בעל אופי ציבורי – חלות עליה חובות המשפט הציבורי.

—            זכות שידור היא זכות ייחודית בעלת עוצמה.

—            ראוי להימנע לגבי זכות השידור מאפליה פסולה.

—            הדרך הנכונה – קיום מכרז.

—             3. זכות הפרסום לספורטאי:

—            מעמדו של הספורטאי:

—            האם הוא ’ידוען’?

—            מילון אבן-שושן:

—              "אישיות ידועה ומפורסמת, בעיקר מעולם הבידור, הספורט או התקשורת ומחוגי החברה הגבוהה. בלועזית: סלבריטי"

—            האם ספורטאי הוא אישיות ציבורית?

—            פרופ. סגל – הגדיר ’אישות ציבורית’:

—            מי שנמצא, מכוח הכרעתו שלו, בעמדה חברתית כזו אשר יש בה למקד בו התעניינות ציבורית טבעית שיסודה בהשפעתה של אותה דמות על ענייניה של החברה.

—            במונח ’דמות ציבורית’ יש לכלול לא רק נושאי תפקידים רשמיים, או מועמדים למשרות רשמיות, אלא גם כל מי שנמצא במוקד התעניינות ציבורית, כדוגמת אנשי עסקים בולטים, שחקנים ודומיהם.

—            השופט תאודור אור בעניין דן אבי יצחק הגדיר:

—            "מי שזוכה לפרסום רב, באופן שפעולותיו והתבטאויותיו מעוררים עניין ציבורי רב…. כולל כל מי שבתחום כזה או אחר של החברה – תרבות, חברה, תקשורת, כלכלה – הגיע לעמדה, אשר מביאה אותו לאור הזרקורים".

—            המסקנה –

—            ספורטאי הוא אישיות ציבורית. ככל שעוצמת הפרסום שלו גדולה יותר, מעמדו גדול בהתאם.

—            מה ההשלכות של מעמדו זה?

—            מחד – הוא סובל מההגנות המוכרות על פרסומים בהם יש ’עניין ציבורי’.

—            מנגד – הוא יכול לטעון לזכויות.

—            מהו אותו ’עניין ציבורי’?

—            חוק איסור לשון הרע (סעיף 14):

—            הגנה על פרסום שהוא אמת ויש בו ענין ציבורי (הגנת "אמת דיברתי").

—            חוק הגנת הפרטיות [סעיף 18(3)]:

—            מעניק הגנה אם בפגיעה היה עניין ציבורי ואם היה בדרך של פרסום – שלא היה כוזב.

—            החשיפה שהעניין הציבורי בספורטאי יוצר:

—            פרופ. זאב סגל: הדיבור "עניין ציבורי" יתייחס רק לפרסום פוגע בפרטיות, שבידיעתו יש משום תועלת לציבור במובן זה שיהא הציבור נשכר באופן ממשי מידיעתה של עובדה מסוימת.

—            תועלת כזו יכולה לצמוח מעובדות על אישיות ציבורית שעונות להגדרה.

—            השופט גבריאל בך בעניין ונטורה אימץ את ההגדרה של פרופ’ סגל וקבע:

—            "הכוונה בשימוש במונח "עניין ציבורי" הינה לעניין המתייחס רק לפרסום המביא עמו משום תועלת לציבור,  אם תורם הוא לגיבוש דעתו בעניינים ציבוריים, ואם יש בו כדי לגרום לשיפור אורחות חיו."

—            בעניין ליאור מילר ויעל אבוקסיס שלום ת"א –

—            שחקנים ואנשי טלוויזיה במקצועם הינם דמויות ציבוריות אשר לקוראים יש זכות לקבל מידע אודותיהם.

—            בארה"ב מאמן הוגדר בעניין Curtis Publishing – אישיות ציבורית.

—            בעניין שלומי דנינו – שלום ירושלים-

—            כדורגלן עבר סוג של אישיות ציבורית, אשר העניין לגביו… רחב יותר מהרגיל… המדובר באדם אשר מרצונו שם עצמו בעמדה חברתית החשופה לציבור. יש בכך ללמד על כך שמדובר באישיות ציבורית".

—            מה המעמד המשפטי של שימוש מסחרי בשמו של ספורטאי, כינויו, תמונתו או קולו?

—            סעיף 2(6) לחוק הגנת הפרטיות קובע כי תהא זו פגיעה בפרטיות:

—            "שימוש בשם אדם, בכיניו, בתמונתו או בקולו לשם ריווח."

—            בחודש נובמבר 1990 פורסמה מודעה בעיתון ’ערים’:

—            "אנחנו הראשונים ששמענו שמוטי יצטרף השנה למיקי"

—            פס"ד ברקוביץ – דצמבר 1992 – השופטת הילה גרסטל (שלום ת"א):

—            חשובה מטרת הפרסום ולא תוצאתו – המטרה הייתה להרוויח מהשימוש בשם ובתמונות.

—            התובעים טענו לנזק:

—            התובעים לא טענו שם לפגיעה ברגשותיהם אלא אובדן רווח – בית-המשפט פסק פיצויים בשיעור דמי ההסכמה שנחסכו.

—            פס"ד דני רופ – שלום ירושלים – השופטת אליה פרוקצ’יה:

—            הפגיעה בפרטיות מתרחשת בין אם נפגעו רגשותיו של האדם כתוצאה מהשימוש בתמונתו בלא רשותו, ובין אם הפגיעה מתבטאת בכך שנמנע ממנו להשתלב בעצמו בתהליך של פרסום דמותו לצורך הפקת רווחים לעצמו.

—            אוקטובר 1999 – מודעה בעיתון ’כל העיר’ לקידום העיתון ’ראשון’:

—            "זה לא מתחיל נכון אם לא בראשון" (יחד עם פרסום תמונתו של שוער בית"ר ירושלים, איציק קורנפיין.

—            איציק קורנפיין – שלום ת"א (2002) – ש’ יהודית שבת:

—            פגיעה בפרטיות – מטרת השימוש הייתה כדי ליצור מכך רווח. הפיצוי: ההפסד הכספי שיצר לו הפרסום.

—            למה בכלל לתת פיצוי, הרי יש עניין ציבורי בפרסום?

—            השופטת אליה פרוקצ’יה בעניין דני רופ –

—            איזון בין פרטיות היחיד לחופש הביטוי 

—            שימוש מסחרי – אסור; שימוש חדשותי – מותר.

—            פס"ד איציק קורנפיין –

—            אבחנה בין פרסום תמונת שחקן כדורגל במסגרת כתבה חדשותית, הסוקרת אירוע ספורט שהתקיים, לבין מקרה שילוב במודעת פרסומת.

—            במקרה הראשון אין מניעה לפרסם את תמונת השחקן; בשני – דרושה הסכמתו קודם לפרסום.

—            ליאור מילר ויעל אבקסיס – שלום ת"א –

—            פרסום תמונה במדור חדשותי-רכילותי של שחקנים ואנשי טלוויזיה במקצועם – מותר.

—            פס"ד מנשה דרור צדיק –

—            המבחן: האם מדובר בדיווח ו/או סיקור ו/או כתבה פובליציסטית או אחרת הדנה בנושא מסוים.

—            או

—             פרסומת מסחרית, גלויה או מסוות בכוונה לקדם מטרה מסחרית.

—            פס"ד בעניין הצלם אליעד שניידר (שלום נתניה) –

—            פרסום תמונת התובעת עירומה – אינו לשם רווח אין ניסיון לקדם את מכירת העיתון.

—            הילדה אנג’לה חמאנה – שלום חיפה

—            שימוש הירחון ’טבע הדברים’ בתמונה – חורג מהשימוש הלגיטימי – יש לפרסום משמעות מסחרית.

—            פס"ד אנוליאל – השופט אליעזר ריבלין:

—            נזק נפשי – פגיעה בפרטיות היא פגיעה נפשית, עוגמת הנפש, העובדה שהאדם לא נעזב לנפשו.

—            זכות הפרסום –

—            זכות כלכלית הנתונה לאדם, ובייחוד דמות ציבורית או ידוען, לשלוט ולסחור בערך הפרסומי שיצר ורכש במאפייניו הייחודיים ולהרוויח ממנו, וזכותו למנוע מאחרים שימוש לא מורשה בערכו זה למטרות מסחריות.

—            מה ההבדל? מתי נגיד שנפגעה הפרטיות מתי זכות הפרסום?

—            נזק נפשי מול נזק כלכלי.

—            הש’ ריבלין:

—            המבדיל בין הזכות לפרטיות מכוח סעיף 2 (6) לזכות הפרסום, הוא גילוי דעתו הקודם של בעל הזכות על רצונו לממש את הזכות לצרכים מסחריים.

—            הפרטיות של הידוען בהקשר הזה – הש’ ריבלין:

—            ישנם ידוענים המתנגדים באופן עקרוני לעשיית שימוש מסחרי בשמם. אלה, נמנעים מלהתיר שימוש מסחרי בשמם, תהא אשר תהא התמורה הכספית אשר תוצע להם. עבורם, השימוש המסחרי פוגע בתדמיתם, ומסב להם נזק רגשי אמתי. הם עשויים לראות בשימוש הפרסומי בדמותם משום בגידה בערכים בהם הם מאמינים".

—            הבסיס החוקי לזכות הפרסום – דיני עשיית עושר ולא במשפט.

—            הש’ ריבלין: "העושה שימוש מסחרי בדמותו של אדם, בשמו או בקולו, מבלי לקבל רשותו לשם כך, מתעשר ולא במשפט".

—            חישוב הנזק בפגיעה בזכות הפרסום:

—            הערך הכלכלי המאפיין את הזכות. הפיצוי הינו בגובה דמי השימוש הראויים בנכס.

—            מקום בו המפר זכה בזכייה גדולה בעקבות ההפרה – פיצוי המבטא את הרווח שהפיק המפר מההפרה.

—            פס"ד דוד הכי טוב מחוזי בירושלים:

—            הוכח שימוש בתבנית יצירותיו של התובע אשר עשה שימוש בהם במונח ’הכי טוב’, עד כי תבנית זו הייתה למאפיין ייחודי בדמותו במשמעה של זכות הפרסום.

—            פס"ד בר רפאלי – מחוזי ת"א –

—            דמותם של דוגמנים, קולם, גופם ושמם הם נכסיהם הפרטיים, ואיש אינו רשאי לעשות בהם שימוש מסחרי, שלא בהסכמתם וללא תמורה.

—            יש זכות שלא ייעשה שימוש בנכסים פרטיים אלה מעבר למה שסוכם וללא הבעת רצון מפורש מצדם.

ח.  אלימות בספורט:

כיצד אנו מגדירים את המושג "אלימות בספורט"?

 ביטויי אלימות פיזיים ומילוליים, אשר מתרחשים בהקשר לאירוע ספורט.

את גילויי האלימות ניתן לחלק ל3 קטגוריות:

אלימות בין מחנות אוהדים של קבוצות יריבות.

אלימות בין האוהדים לבין הספורטאים.

אלימות בין הספורטאים/אנשי הסגל לבין עצמם.

פס"ד שניתן בחודש האחרון (מדינת ישראל נ’ אביתר יוסף (מחוזי))-מקרה שריפת מתחם בית וגן:

"קיים קשר ישיר בין התבטאויות מילוליות חריפות על רקע גזעני במגרשי הכדורגל לבין אלימות פיזית המוצאת ביטוי גם בפגיעות חמורות ברכוש כמו בענייננו, בגוף, וחלילה גם בנפש".

חוק איסור אלימות בספורט-ס’1 כולל הגדרה רחבה מאוד  :

"עבירה הקשורה לספורט" – עבירה מן העבירות המפורטות בתוספת הראשונה, וכן ניסיון, שידול או סיוע לעבור עבירה כאמור, שנעברה בקשר לאירוע ספורט, במהלך אירוע ספורט או בסמוך לו, או כאשר מבצע העבירה או מי שהעבירה נעברה כלפיו היה בדרכו לאירוע ספורט או ממנו;

תוספת ראשונה(סעיף 1): מונה מעל 20 סעיפי עבירות

 מחוק העונשין בתנאי שהעבירה "קשורה באירועי ספורט".

ההסדר הנורמטיבי בישראל (רקע כללי):

החל מקום המדינה ועד לשנת 2008:

"חוק העונשין, התשל"ז "1977:

   כולל כמובן סנקציות בגין מעשי אלימות, אך ללא   התייחסות מספקת לעבירות שכיחות  וייחודיות לעולם  הספורט.

"חוק הבטיחות במקומות ציבוריים, התשכ"ג 1962:

   עוסק בהוראות ודרישות בטיחות באירועים בעלי מספר רב של משתתפים.

"תקנוני המשמעת של ההתאחדויות/איגודי הספורט: כולל ענישה כנגד קבוצות הספורט, שחקנים ואנשי סגל.

מה לדעתכם הייתה הבעיה/החסר בחוק הבטיחות שהקשה על התמודדות עם תופעת האלימות בספורט?

רמז/שאלת המשך– מה מייחד אירוע ספורט לעומת אירועים אחרים?

יריבות בשדה הספורטיבי, היוצרת יריבות בין שני מחנות אוהדים לפחות.

מעצם טבעה, התחרות הספורטיבית כוללת רגעי שיא/שפל המשפיעים ישירות על  האוהדים ודורשים הערכות בטיחותית מיוחדת(לעיתים בהתאם ליותר מתרחיש אחד אפשרי).

דוגמא מצערת: סיפור פציעתו של אוהד מכבי חיפה בכדורגל אמיר רנד במהלך חגיגות האליפות של הקבוצה בשנת 2001.

חוק הבטיחות כאמור, לא נתן מענה הולם לשתי הבעיות הללו:

לא הייתה התייחסות ספציפית להוראות בטיחות הנדרשות באירוע ספורט

החוק לא כלל סנקציות משמעותיות שעלולות להרתיע את מפריו.

דוגמאלא נקבעו כלל עונשי מאסר לאדם שהפר את הוראות הבטיחות/הוראות הסדרן באירוע(ניתן קנס כספי בלבד בשיעור שאינו גבוה).

בעקבות אירועי אלימות רבים במגרשי הכדורגל והכדורסל בסוף שנות ה90 ובתחילת שנות ה2000 הוחלט להקים "וועדה פרלמנטרית בנושא האלימות בספורט" שישבה על המדוכה בין השנים 2001-2005.

 המלצות הוועדה:  א)השקעה בחינוך.  ב)תיקון חוק הבטיחות והתאמתו לעולם הספורט.

חוק הבטיחות אכן תוקן פעמיים (2002, 2005), תוך הכנסת הסדרי בטיחות ייחודיים לעולם הספורט.אולם, ללא החרפת הסנקציות לא הורגש שינוי משמעותי.

השלכות:

כניסיון להתמודד עם התופעה הקשה ורחבת המימדים הוצע ע"י מספר חברי כנסת(הצעת חוק פרטית) להתקין חוק נפרד "החוק למניעת אלימות בספורט" שכל תכליתו לטפל בבעיה קשה זו.

החוק למעשה מרחיב את הוראות חוק הבטיחות, וקובע הוראות נוספות שתכליתן הגברת האכיפה וסיוע במיגור התופעה.

נעבור בסמוך לדון בהסדרי החוק.

החוק למניעת אלימות בספורט,התשס"ח-2008:

החוק פורסם ברשומות ביום 12/8/2008

עיקרי החידוש נוגעים לשני מהלכים מרכזיים:

—            1)חובת מינוי סדרנים באירועים בהם מספר המשתתפים עולה על 200, אשר להםיינתנו סמכויות אכיפה מיוחדות.

שאלה : מה לדעתכם היו ההשלכות של צעד זה?

—            א)צמצום נוכחות השוטרים במגרשים.

—            ב)ירידה בעלות האבטחה במגרשים(נטל המוטל על קבוצות הספורט)

—            2)חקיקת ס’ עבירה ייחודיים לעולם הספורט, וכן קביעת רף  גבוה של ענישה וסמכות הרחקה מהמגרשים לתקופות ממושכות.

ניתן לחלק את החוק ל4 חלקים:

—            א)התנאים לקיום אירוע ספורט.

—            ב)בעלי תפקידים נדרשים באירוע ספורט.

—            ג)אכיפה ועונשין.

—            ד)כינון המועצה למניעת אלימות בספורט.

—            נעבור בקצרה על הדגשים המרכזיים בכל פרק:

א)התנאים לקיום אירוע ספורט(פרק ב’):

—            הפרק עוסק בשלב שקודם לתחרות הספורטיבית, כאשר הוא מציב תנאי סף לשם קיום האירוע.

—            ראשית, קיימת הגדרה רחבה למונח "אירוע ספורט כאשר כמעט כל תחרות ספורטיבית מול קהל נכללת:

—            "חוק איסור אלימות בספורט"-ס’ 1:אירוע ספורט:"אסיפה(התקהלות בני אדם)המתקיימת בזירת פעילות ספורט, לשם צפייה בפעילות ספורט, למעט אסיפה כאמור שמארגנים משרד החינוך או התאחדות הספורט בבתי ספר שמספר המשתתפים והצופים בה, בין בפועל ובין במשוער, אינו עולה על 1,000".

פירוט התנאים(ס’ 2 לחוק):

א)קבלת רישיון ע"פ חוק רישוי עסקים: עמידה בהוראות בטיחות ייעודיות למתקן ספורט.

ב)חובת מינוי סדרנים(באירועים מעל 200 משתתפים).

ג)באירוע ספורט מוסדר(מאורגן ע"י התאחדות/איגוד) של אחד מענפי הספורט: כדורגל, כדורסל, כדוריד, כדורעף  שמספר הצופים בו הוא בין 200-1000 ימונו סדרנים ומנהל אירוע ספורט.

ד)באירוע ספורט שצפויים בו מעל 1000 משתתפים ימונו סדרנים, מנהל אירוע ספורט ומנהל בטיחות.

הערות/משמעויות חשובות:

א)בכל מקום בו החוק נוקב בכמות צופים מינימאלית הכוונה לכמות צופים משוערת בעת תכנון האירוע.

ב)במידה וההוראות לא יקוימו, בסמכות קצין משטרה שלא לקיים את האירוע(אין מדובר בהמלצות).

ב)בעלי התפקידים באירוע ספורט(פרק ג’):

החוק מגדיר בעלי תפקידים שונים, אשר בלעדיהם לא יוכלו להתקיים אירועי ספורט.

פירוט בעלי התפקידים:

אחראי אירוע ספורט, מנהל אירוע ספורט,  מנהל בטיחות, מנהל ביטחון,  סדרן.

—            החוק מגדיר במפורש תנאי סף(גיל,עבר פלילי), דרישת הסמכה וכן חובות וסמכויות.

—            דרישת מינוי בעלי התפקידים נקבעת ביחס לכמות הצופים המשוערת(ככל שהכמות גדלה עולה רמת הבכירות)

המשמעות המרכזית: העברת נושא הבטיחות לידיים פרטיות ומקצועיות(מענה לוואקום שהיה קיים קודם לכן).

נתמקד בתפקיד הסדרן(חידוש חשוב בחוק):

דרישות הסף לתפקיד:

—            א)הסמכה מהשר לביטחון פנים. ב)גילו מעל 21(מחלוקת).

סמכויות הסדרן(סמכויות מרחיקות לכת):

—            א)סמכות להוציא אדם המפריע לסדר הציבורי ממקום האירוע.

—            ב)סמכות שימוש בכוח סביר בכדי להביא את האדם המתפרע בפני שוטר/לעכבו.

—            ג)השוואת מעמדו למעמד מאבטח(סמכויות חיפוש ועיכוב נרחבות).

—            שאלה: מהן לדעתכם ההשלכות של הגדרה רחבה זו?

אכיפה ועונשין(פרק ד’ לחוק):

בכדי להבטיח את הסדר הציבורי באירועי הספורט, נעשו מספר פעולות ברמת האכיפה והגברת הענישה:

—            1)הרחבת סמכויות האכיפה של השוטרים(ס’ 12):

—            א)סמכות הרחקה/אי מתן אפשרות כניסה לאירוע.

—            ב)סמכות להורות לאדם להתייצב בפני קצין משטרה תוך 72 שעות.

—            2)מתן סמכויות הרחקה לקצין משטרה-בדרגת מפקח ומעלה(ס’ 13):

—            א)סמכות להרחיק מהמגרשים לתקופה של 30 יום.

—            קביעת סנקציה פלילית בגין הכנסת חומרים אסורים למגרש(ס’ 14):

—            קיים מדרג עונשים, תוך הבחנה בין סוגי החפצים:

—            א)חפץ שעצם החזקתו(ללא קשר למגרש) מהווה עבירה: (דוגמא: כלי ירייה, סכין וכו’)-דינו מאסר 5 שנים.

—            ב)חפץ אחר ע"פ שתי קטגוריות:

—            1)בהחלטת השר בתקנות.  2)בהחלטת קצין משטרה(כל עוד הציג את האיסור באופן ברור בכניסה לאירוע)-דינו מאסר שנתיים.

—            הערהמתוקף ס’ החוק האחרון נאסר להכניס בקבוקי שתייה/אמצעי עידוד ע"פ החלטת המשטרה.

—            בעיה: פתח לשרירותיות בהחלטה, וחוסר אחידות בין המגרשים(משחקי "בית" לעומת משחקי "חוץ").

—            איסור התבטאות גזענית(ס’ 15):

—            המתבטא התבטאות גזענית במהלך אירוע ספורט-דינו מאסר שנתיים.

—            החוק קובע הגדרה רחבה למונח "התבטאות גזענית" הכוללת ביטויים מילוליים/חזותיים מסוגים שונים הנאמרים ע"י יחיד/מקהלה.

—            ביהמ"ש קבע(מדינת ישראל נ’ אלירן לוי): "יש לבחון את האמירה המיוחסת לאוהד בהינתן ההקשר, הזמן והמקום בו הדברים מושמעים".

—            הערה: בדיוני וועדת הכנסת לאישור החוק, עלה הקושי באכיפת הס’ מול מקהלת אוהדים המשמיעה קריאות גזעניות. הנושא טרם הונח בפתחו של ביהמ"ש.

—            איסור כניסה לשדה משחק(ס’ 16):

—            הנכס לשדה המשחק בזמן אירוע ספורט וללא היתר-דינו מאסר שנה.

—            הערהחקיקת איסור זה במקביל להוצאת השוטרים מהמגרשים והחלפתם בסדרניםהביאו להורדת הגדרות במגרשי הכדורגל.

צו הרחקה/הגבלת כניסה ממגרשי הספורט(ס’ 17-19) :

ביהמ"ש מוסמך ליתן צו בשני מצבים שונים:

—            א)מתן צו ללא הרשעה בעבירה: ע"ב התנהגות אלימה/חשד סביר לביצוע עבירה-הרחקה לתקופה של 3 שנים.

—            ב)לאחר הרשעה בעבירה הקשורה בספורט: הרחקה אוטומטית ל-5 שנים(אלא אם ביהמ"ש קבע אחרת).

 ע"א יעקב בן אברהם נ’ מדינת ישראל:" על אף שמנגנון ההרחקה פוגע בפרט פגיעה שאינה מבוטלת, החוק מכיל בתוכו איזונים ומנגנוני ביקורת שיש בהם כדי לשמור את זכותו של הפרט המורחק".

—            החלטה מעניינת ניתנה בעניין שחקן קבוצת הכדורגל בני לוד שהתפרע במגרש(מדינת ישראל נ’ אזברגה(מחוזי ת"א):

—            "ביהמ"ש קבע כי ניתן להטיל את סנקציית ההרחקה גם על ספורטאים,ולא רק אוהדים, אולם תוך התחשבות בעובדה כי צעד זה פוגע ישירות בפרנסתם".

—            שאלה: כיצד לדעתכם אוכפת המשטרה את הרחקת האוהד מהמגרש?

—            תשובה: הוראה המחייבת את האוהד להתייצב בתחנת המשטרה כשעה לפני תחילת האירוע, ועד שעה שלאחריו(ס’ 19(ב’))

—            כינון המועצה למניעת אלימות בספורט:

—            הוחלט להקים מועצה המורכבת מנציגים בכירים ממגוון הקשת הספורטיבית במדינה.

—            עיקרי תפקיד המועצה הוא לגבש תפקידי פעולה וטיפול, וכן לסייע לשר בהתקנת התקנות.

—            המועצה מחוייבת להתכנס לפחות 4 פעמים בשנה.

יישום והשלכות החוק:

החל משנות ה,90 ובמיוחד לאחר חקיקה החוק, כמעט כל וועדה שהוקמה לצורך בדיקת הספורט בישראל התייחסה גם לסוגיית האלימות.

אולם, בשלהי עונת משחקי הכדורגל 2011-2012 התרחשו שלושה אירועי אלימות חמורים שזעזעו את עולם הספורט:

שלושת האירועים החמורים הביאו את שרת הספורט להחלטה להקים: וועדה מייעצת לבחינת יישום חוק איסור אלימות הספורט(וועדת צור).

הוועדה ציינה כי מבחינה מספרית, חלה ירידה משמעותית במקרי האלימות ביציעים מאז חקיקת החוק.

אולם, ולמרות הנימה האופטימית, קיים חוט מקשר בין כל האירועים החמורים המצביע על נקודה מאוד בעייתית.

  שאלה: מהו לדעתכם החוט המקשר עליו הצביעה הוועדה?

תשובה: התנהגות אלימה של הגורמים המעורבים במשחק עצמו(שחקנים, מאמנים,עסקנים).

גורמים אלה מהווים דמות לחיקוי ומושא הערצה לאוהדים, כך שהתנהגות אלימה מצידם עלולה לגרור בקלות אלימות גם מצד האוהדים.

אירועים אלה צריכים להיות מטופלים בחומרה ע"י מוסדות השיפוט של ההתאחדויות/איגודי הספורט השונים(ס’ 11 לחוק הספורט).

בנוסף, הציגה הוועדה מספר המלצות מעניינות, המוכיחות כי אלימות בספורט מושפעת ממספר רב של גורמים:

א)שיפור מצב תחזוקתם של מתקני הספורט.

ב)צמצום תופעת ההימורים הבלתי חוקיים בספורט.

ג)הגדלת מכסות הכרטיסים לנשים וילדים באירועי הספורט.

ט. הבטחת בריאותם של העוסקים בספורט:

המטרה הראשונה בגינה חוקק חוק הספורט הייתה:

"הבטחת בריאותם של העוסקים בספורט"

מנינו מספר אמצעים להשגת המטרה:

א)הסדרת שאלת ההסמכה למאמנים ומדריכים בספורט.

ב)חיוב בבדיקות רפואיות כתנאי מקדים לפעילות.

ג)ביטוח העוסקים בספורט.

ד)קביעת נהלי בטיחות למקומות בהם נערכת פעילות ספורט.

במהלך ההרצאה נעמוד בהרחבה על כל אחת ממטרות המשנה הללו, כאשר מירב הדיון יתרכז סביב שאלת הביטוח, המעלה סוגיות מעניינות במיוחד, ומדגימה נאמנה את הפער הקיים לעיתים בין המצוי במסגרת החוק והמשפט לבין הרצוי בשטח.

א)הסמכת מאמנים ומדריכים בספורט:

מדובר באמצעי מניעה מקדים, בעזרתו מבקש המחוקק להבטיח שמירה על בריאותו של הספורטאי. החשש הוא שעבודה עם אדם שאינו מיומן עלולה לגרום לנזקים גופניים חמורים.

ס’ 2 לחוק הספורט קובע:

"השר רשאי לקבוע בצו כי בענף ספורט מסוים, כולו או חלקו, לא יוכל אדם לעסוק כמאמן או כמדריך ספורט, אלא אם יש בידו תעודת הסמכה לאותו ענף".

ס’ 1- מגדיר תעודת הסמכה:א)תעודה שניתנה ע"י מוסד לימודים ישראלי שהוכר ע"י השר ב)תעודת הסמכה מחו"ל שהוכרה ע"י וועדה מיוחדת(אין הכרה אוטומטית).

החוק לא קובע הגדרה ברורה, אלא מפנה לתקנות שהותקנו בעקבותיו:

תקנות הספורט(חיוב בתעודת הסמכה), תשנ"ז-1997:

קובעות רשימה סגורה של כ- 58 ענפי ספורט, לגביהם אדם לא יוכל לעסוק כמאמן או כמדריך, אלא אם יש בידיו תעודת הסמכה.

בנוגע ליתר הענפים, ניתן לאמן ללא תעודה, אולם חובה על המאמן ליידע כל אדם המבקש את שירותו על אי הסמכתו.

אולם, מתוך הרצון שלא להקשות על הנגישות של האזרחים לביצוע פעילות ספורטיבית(אינטרס נוגד שילווה אותנו במהלך כל ההרצאה לצד הרצון לשמור על בטיחות הספורטאים), נקבעו שני חריגים:

א) עידוד ביצוע פעילות עממית: החרגת מספר ענפים בגינם תתאפר פעילות ללא תעודת הסמכה, בתנאי שאין מדובר בפעילות תחרותית.

ב) יצירת מדרג בדרישות ההסמכה בין מאמן למדריךבהתאם לאופי המתאמנים(קטינים/בגירים) ואופי הפעילות(תחרותית/עממית).

שאלה: מהי לדעתכם התרופה העומדת לרשותו של אדם שנפגע מהוראותיו של מאמן, שעבד ללא תעודת הסמכה?

תשובה: באפשרותו לתבוע בעילה נזיקית בגין הפרת חובה חקוקה(את המאמן/מועדון הספורט) ללא קשר לשאלת התרשלות(אם התרחשה?).

המחשת הפער בין הרצוי למצוי בביהמ"ש:

פס"ד (שלום) סספורטס נ’ מילר: דן בתביעה של נער לפני גיוס, שנפצע בעת שנטל חלק בקורס הכנה לצבא שהועבר ע"י מדריך ללא תעודת הסמכה.

ביהמ"ש קבע כי פעילות הנתבעת אינה קשורה לפעילות ענפית ספורטיבית וספציפית כלשהי ולכן אינה נכנסת לגדרי חוק הספורט.

הערה: אמנם תוכנית האימונים נשלחה להורי התלמידים טרם תחילת הקורס, אך נראה וקשה מאוד לסמוך על הבנתם בנושא.

ב)החובה לערוך בדיקות רפואיות לספורטאים:

ס’ 5(א’) לחוק הספורט קובע:

"אגודת ספורט, מכון ספורט, אורגן ספורט והתאחדות או איגוד לא ישתפו ספורטאים בתחרויות ספורט המאורגנות בידם או מטעמם, אלא אם כן הספורטאים נבדקו תחילה בדיקות רפואיות ונמצאו כשירים".

ס’ 5(ב’) לחוק מסמיך את השר להתקין תקנות ולקבוע את סוגי הבדיקות הרפואיות ותדירותן:

תקנות הספורט(בדיקות רפואיות), תשנ"ז-1997:

ברירת המחדל קובעת כי ספורטאי מחויב לעבור בדיקה ארגומטרית(לב במאמץ) ובדיקה גופנית כללית, כתנאי להשתתפותו בתחרויות ספורט.

קיימות הוראות לגבי תדירות הבדיקות(כל שנה בתקופת טרום העונה), במספר חריגים מסוימים המתייחסים לגיל הספורטאי ומצבו הרפואי הקודם.

שאלה: מהי לדעתכם הבעייתיות שבהגדרת הדרישה לביצוע בדיקות רפואיות כפי שמופיעה בחוק הספורט?  נציג שוב את ההגדרה:

ס’ 5 לחוק הספורט קובע:

"אגודת ספורט, מכון ספורט, אורגן ספורט והתאחדות או איגוד לא ישתפו ספורטאים בתחרויות ספורט המאורגנות בידם או מטעמם, אלא אם כן הספורטאים נבדקו תחילה בדיקות רפואיות ונמצאו כשירים".

תשובה:

—            א)אין מענה לכאורה, לספורטאי המתאמן במסגרת האגודה ואינו מתחרה(קבוצות מקצועניות ועתירות תקציב בוודאי יקפידו על הנושא, אך מה בנוגע למסגרות אחרות). פתרון אפשרי: התניית רישום הספורטאי באגודה בביצוע הבדיקות.

—            ב)מתוקף העובדה שלא קיימת הגדרה בחוק הספורט ל"מיהו ספורטאי"-אין הבחנה בין ספורטאי מקצוען/פעיל/חובב.

 —            חשוב לזכור את נקודת האיזון שמלווה אותנו לאורך כל הדיון: אנו רוצים להנגיש את הספורט לאנשים אך מנגד גם לשמור על בריאותם.

—

—            ואכן, ולאור האמור, התכנסה בחודש האחרון וועדת החינוך והספורט בכנסת בכדי לשנות את התקנות.

—            עיקרי ההמלצות(שטרם אושרו):

—            א)ביטול דרישת הבדיקות בענפים בהם לא נדרש מאמץ פיזי(כדוגמת שחמט, דמקה, בריד’ג וכו’)

—            ב)דחיית מועד ביצוע הבדיקה הארגומטרית לגיל 30/35 תלוי בעצימות הענף(במקום גיל 17 בדין הנוכחי).

פסיקת ביהמ"ש:

—            פס"ד(שלום) טל חכים נ’ יששכר בורי: ביהמ"ש קבע כי האחריות לביצוע בדיקות רפואיות על ארגון הספורט היא אחריות מוחלטת".

—            חלוקת האחריות בין ארגון הספורט להתאחדות/איגוד בו הוא חבר:

—            פס"ד (שלום) ליאור קביליו: ביהמ"ש קבע כי שני הגורמים אחראים יחדיו(כפועל יוצא ההתאחדות לא תרשום שחקן לעונת משחקים שלא עבר בדיקות) אולם מירב אפשרות הפיקוח נמצאת בידי המועדון שאחראי גם לוודא את טיב הבדיקות.

מקרה מצער שזכור לכולנו: פציעתו של שחקן הכדורגל מני לוי:

—            מיד לאחר פגיעתו הקשה, הוקמה וועדת בדיקה מיוחדת ע"י ההתאחדות לכדורגל, שלמרות מספר לא מבוטל של שאלות שלא קיבלו מענה הולם, קבעה כי הן קבוצתו והן ההתאחדות, עמדו בכל הוראות חוק הספורט.

—            עיקר השאלות שנותרו פתוחות נוגעות לפערים בדיווח מצד מספר גורמים כלפי הגורמים הרפואיים שאישרו את חזרתו של מני לוי למגרשים בטרם נפגע(היה לשחקן עבר רפואי קודם).

—            משפחתו של השחקן הגישה תביעה נזיקית בהיקף חסר תקדים כנגד 12 גופים(ביניהם קבוצתו והן הרופאים שאישרו לו לחזור ולשחק).

—            התיק נסגר בפשרה של כ5.3 מליון ₪ בשנת 2012.

—            ג)קביעת נהלי בטיחות למקומות בהם נערכת פעילות ספורט:

—

—            ס’ 8 לחוק הספורט קובע:

—            "השר רשאי לקבוע בתקנות הוראות בדבר נהלי בטיחות לפעילות בענפי הספורט השונים, וכן לקבוע, בהסכמת שר הבריאות , הוראות לעניין כוח רפואי וציוד עזרה ראשונה שיימצאו במקומות בהם מתנהלת פעילות ספורט מאורגנת: הוראות כאמור יכול שיהיו כלליות ויכול שיהיו מיוחדות לענף ספורט מסויים: כולו או מקצתו.

—            מכוח הסעיף הותקנו תקנות הספורט(הוראות לעניין כוח אדם וציוד עזרה ראשונה) תשנ"ט-1999.

—            התקנות קובעות במפורש את הרכב הכוח הרפואי, וכן היקף הציוד הנדרש ע"פ ענף הספורט בו מתקיימת התחרות.

—            כדאי להיות ערים לפער בין הרצוי למצוי: רצוי שבכל אימון יהיה נוכח רופא ואמבולנס, שכן הסיכון ששחקן יתמוטט באימון לא רחוק מהסיכון שהדבר יקרה בעת התחרות. אולם הדבר אינו מציאותי משיקולים כלכליים.

כפועל יוצא, רופא חייב להיות נוכח בכל תחרות המשלבת אלמנט ישיר של אלימות(ג’ודו, קארטה וכו’) אך למרבה ההפתעה לא במגרשי כדורגל/כדורסל.

   הערה חשובה: חוק הספורט נועד להגן על בטיחותו של הספורטאי ולא בטיחותו של האוהד(אין חשיבות לכמות הצופים באירוע).

   בטיחותם של הצופים מוסדרת: א)חוק הבטיחות במקומות ציבוריים, תשכ"ג-1962  ב)חוק איסור אלימות בספורט, תשס"ח-2008.

בנוסף, חוק איסור אלימות בספורט מסדיר דרישות קדם לרישוי מתקנים, ובעלי תפקידים מיוחדים בזמן אירוע שבוודאי מסייעות גם לבטיחות הספורטאים.

ד) חובת הביטוח בספורט:

המסגרת הנורמטיבית:

ס’ 7 לחוק הספורט, מסדיר את חובת הביטוח:

(א)"אגודת ספורט, ארגון ספורט, התאחדות ואיגוד יבטחו את הספורטאים הנוטלים חלק בתחרויות ספורט המאורגנות בידם או מטעמם. ביטח אחד מהגופים האמורים ספורטאי הנוטל חלק בתחרות ספורט מסוימת-יהיו הגופים האחרים פטורים מביטוח כאמור".

ס’ 7(ב’) לחוק, מסמיך את השר לקבוע את פרטי וסכומי הביטוח- תקנות הספורט (ביטוח),תשנ"ה-1994

התקנות קובעות מקרי ביטוח מוגדרים, שבגינם יהיה זכאי המבוטח לקבל את סכומי הביטוח(תקנה 2):

פרטי הביטוח לכל ענפי הספורט יהיו המפורטים להלן, ובלבד שמקרה הביטוח אירע בפעילות ספורט מאורגנת:

(1)        מוות של ספורטאי;

(2)        נכות של ספורטאי;

(3)        אשפוז של ספורטאי וטיפול רפואי בו;

(4)        נזק לשיניו של ספורטאי;

(5)        אי-כשירות של ספורטאי לעסוק במקצועו או במשלח-ידו, באורח מלא או חלקי;

(6)        גרימת נזק לצד ג’, מן המפורטים בפסקאות (1) עד (5).

בנוסף, התקנות קובעות סכומי ביטוח מזעריים(מינימום), בגינם מחויב ארגון הסורט/האיגוד/התאחדות לבטח את הספורטאי.

לשם המחשה: לספורטאי שנפטר עקב אחד ממקרי הביטוח, וטרם מלאו לו 20 שנה, יזכה ב30 אש"ח בלבד.

הערות/השלכות חשובות:

1)חובת הביטוח שבחוק הספורט נועדה לתת פיתרון לנזקי גוף, בלא קשר לשאלת האשם. ניתן לכנותה- פוליסה לתאונות אישיות.

   לכאורה: עולה מן הדברים כי כל ספורטאי הנפגע במהלך פעילות ספורטיבית בקבוצתו זכאי לקבל את דמי הביטוח אך המציאות מורכבת יותר:

פוליסת ביטוח(סטנדרטית) לתאונות אישיות מגדירה תאונה כמקרה ביטוח כך: "פגיעה גופנית בלתי צפויה, כתוצאה מאירוע פתאומי בלתי צפוי מראש שנגרמה במישרין ע"י סיבה פיזית וחיצונית לעין".

מקריאה ראשונית אנו מזהים כי נראה וקשה מאוד להיכנס לגדרי הנורמה. נדגים את הבעייתיות בעזרת שני מקרים:

פס"ד(שלום) יוסי ישועה נ’ AIG ביטוח: מקרה של שחקן כדוריד שנפצע בכתפו במהלך משחק כתוצאה מהתנגשות בשחקן יריב.

 השחקן הגיש תביעה לקבלת תגמולי הביטוח מכוח פוליסת ביטוח תביעות אישיות שהקבוצה ערכה לו כחוק.

ביהמ"ש דחה את תביעתו!, בטענה כי האירוע אשר אמנם נגרם מסיבה חיצונית, לא היה הגורם היחיד והישיר לקרות מקרה הביטוח. הדבר נבע מבעיה רפואית קודמת ממנה סבל השחקן(היסטוריה של פריקות כתף).

כפי שאנו רואים אין תחולה אוטומטית לביטוח.

פס"ד(שלום) יורשי המנוח צאסוואה נ’ איילון חברה לביטוח: המקרה המצטער של שחקן הכדורגל הזמבי של הפועל ב"ש שנפטר במהלך אימון הקבוצה.

היו במקרה זה שתי מחלוקות:

א)הנתבעת טענה שאין מדובר בפגיעה בלתי צפויה (כנדרש בהגדרת הפוליסה), שכן הנפטר סבל ממחלה לבבית לפני מותו- טענה זו נדחתה מבחינה ראייתית.

ב)נטען כי צניחתו של השחקן אל מותו במהלך האימון אינה עונה על תנאי: "סיבה פיזית, חיצונית הנראית לעין":

ביהמ"ש בפסיקה חשובה, אימץ את תכליתו חקיקתו של חוק הספורט(המבקש לשמור על בריאותם של הספורטאים), וקבע כי תכלית הפוליסה נועדה להכיר בפעילות פיזית אינטנסיבית כסיבה חיצונית הנראית לעין(ללא דרישת מעורבות מצד גורם שלישי).

התיישנות:

תביעת ביטוח תאונות אישיות מתיישנת תוך 3 שנים מקרות מקרה הביטוח(לעומת 7 שנים בתביעות נזיקין רגילות).

כעת ניקח שתי דוגמאות לשם המחשת הבעייתיות בחוק:

מקרה א’: שחקן כדורגל נפצע במגרש ע"י ממטרה שהותקנה שלא כהלכה.

מקרה ב’: שחקן שבר את רגלו במגרש הכדורגל בעת שניתר לנגיחה ונחת בצורה לא טובה.

שאלה: מהי התרופה העומדת לזכותו של כל אחד מהשחקנים הללו?

תשובהשחקן א’ יכול לתבוע בעילה נזיקית את בעלי המגרש שהתרשלו בהתקנת הממטרה, כאשר סכום הפיצוי שיוכל לבקש אינו מוגבל בסכום. בנוסף, יוכל לתבוע את הביטוח האישי שנערך לו ע"פ ס’ 7 לחוק.

שחקן ב’ יוכל לתבוע רק את חברת הביטוח, וכתוצאה מכך לקבל סכומים שאינם גבוהים כפי שנקבע בתקנות.

אנו רואים כאן הבדל משמעותי, בין שני מקרים שלכאורה דומים, כאשר מה שמפריד בין שני השחקנים במקרה הנ"ל הוא המזל.

איך ניתן לגשר על הפער בין הנזק האימיתי שנגרם לספורטאי, לבין סכומי התקרה הקבועים בתקנות?

ביהמ"ש העליון(ע"א מרכז הספורט הארצי בית"ר נ’ פטריציו רדו) קבע כי סכומי הביטוח המזעריים הקבועים בתקנות, הם הסכומים שבהם חייבות הקבוצות, אלא אם כן סוכם אחרת בחוזה האישי של השחקן מול הקבוצה.

כפועל יוצא, הפתרון בעבור ספורטאים אשר מבקשים להיות מבוטחים בסכומים גבוהים הוא לבצע ביטוח אישי.

שאלה: האם לדעתכם קיים מקור נוסף ממנו יוכלו הספורטאים להיפרע בכדי להיטיב את נזקם? רמז: תחשבו על מעמדו של השחקן ביחס לקבוצה.

תשובה: כיסוי מהמוסד לביטוח לאומי בשל מעמד של נפגע בתאונת עבודה.

ההקצבה נועדה בכדי לפצות את העובד על אבדן הכנסותיו מעבודה בעקבות הפגיעה("דמי פגיעה").

פיצויים אלה מוגבלים לתקרת סכום של 34 אש"ח(ברוטו) לחודש, לתקופה של 3 חודשים ועד כדי 75% מההכנסה החודשית בלבד(מהווה בעיה בעבור הספורטאים שמרווחים סכומים גבוהים).

כפי שראינו, חובת הביטוח הקבועה בחוק הספורט אינה מעניקה מענה הולם ולכן התפתחה פרקטיקת הביטוחים הפרטיים.

האם במידה והשחקן נפצע, תקבולי הביטוח מגיעים לקבוצה או לשחקן?

נוסיף נתון נוסף: תניחו שבמקרה פציעה, החוזה מחייב את הקבוצה להמשיך ולשלם את שכרו עד שיחלים.

 תקבולי הביטוח הלאומי: במידה והקבוצה שילמה את שכרו של השחקן, הקצבה תועבר ישירות לקבוצה.

סכומי הביטוחים הפרטיים: הכל תלוי במה שסוכם בפוליסת הביטוח (מנגנון חוזי).

נחזור למקרה הטראגי של השחקן מני לוי: קבוצת מכבי תל אביב ביטחה את השחקן בביטוח אישי במסגרת וולנטארית. לאחר המקרה נתגלעה מחלוקת בין הצדדים, מי יקבל את כספי הביטוח?

פס"ד (שלום)  לוי נ’ מועדון הכדורגל מכבי תל אביב: ביהמ"ש רצה לעשות צדק במקרה הנ"ל, ולכן ניצל ניסוח לקוני של הפוליסה בכדי לייעד את הכספים לשחקן. חשוב לציין כי הקבוצה שילמה לשחקן את שכרו במהלך כל תקופה החוזה.

הערה: חשוב לזכור כי פציעתו של שחקן במהלך עונה עשויה לפגוע קשות בקבוצה, הן בעלות שכרו והן בעלות מציאת מחליף.

מעבר למסלול הביטוח המוסדר בחוק הספורט, קיים המסלול הנזיקי הרגיל המוסדר באמצעות פקודת הנזיקין:

ניתן לחלק לשתי קטגוריות:

א)פגיעה עצמית של הספורטאי

ב)פגיעה בעקבות מעורבות אדם אחר.

א)פגיעה עצמית:

פגיעה שנגרמה עקב מפגע אשר היה קיים במגרש הספורט(בור במגרש, ממטרה בולטת, קיר אולם הממוקם בקרבת הסל וכד’)-במקרים הללו האחריות מוטלת על בעל המתקן.

דוגמאות:

פס"ד (שלום) מלאק נ’ מ.מ דליית אל כרמל: שחקן כדורגל שנפצע במהלך משחק עקב מעידה על רגלו שנכנסה לבור במגרש. ביהמ"ש פסק: "לא יכולה להיות מחלוקת כי קיימת במקרה זה חובת זהירות על שני היבטיה (המושגית והקונקרטית) של רשות מקומית לגבי התקינות של מתקניה.

פס"ד(מחוזי) רייצס נ’ מרכז קהילתי נצרת עילית: שחקן כדורסל שנפצע כתוצאה מהיתקלות בקיר שיהיה ממוקם מאחורי הסל, במהלך ריצה לכיוון הסל. ביהמ"ש פסק: "האפשרות שתוך כדי משחק יגיע שחקן בריצה לעבר קיר במהירות שלא תאפשר לו עצירה, צפויה היא, והינה חלק מהסיכונים של משחק כדורסל באולם שגבולותיו סמוכים לקיר".

א) פגיעה בעקבות מעורבות של גורם אחר:

דוגמא: פציעתו של שחקן במהלך משחק כתוצאה מתקול של שחקן יריב.

האם עומדת לנפגע עילת תביעה במקרה הנ"ל?

ס’ 5 לפקודת הנזיקין(הסתכנות מרצון): "החוק מקנה הגנה מפני תבענה נזיקית, במקרים שבהם התובע ידע והעריך, או שיש להניח כי ידע והעריך, את מצב הדברים שגרמו לנזק, וכי חשף את עצמו למצב זה מרצונו".

המשמעות: ספורטאי העולה למגרש, יודע כי הוא עלול להיפצע, וכי שחקן אחר עלול לבצע עבירות.

פס"ד(מחוזי) חביב נ’ ראופמן: דובר על שחקן שהתרומם באויר בכדי להדוף כדור גובה, ובעת נחיתתו פגע קשה מאוד בשחקן יריבה.  ביהמ"ש קבע: "כל שחקן לוקח על את הסיכונים הרגילים הכרוכים במשחק זה, מלבד הסיכונים הנובעים ממשחק גס ופגיעה בזדון. עצם מהותו של משחק הכדורגל דורשת רוח לחימה, ולא פעם קורה ששחקנים יריבים מתנגשים זה בזה, כל שלא כל עבירה על ככלי המשחק שוללת את אופיו של משחק הוגן."

הכלל: יש לבחון כיצד היה נוהג ספורטאי סביר אחר באותן נסיבות, כדי לדעת מה נכלל במסגרת ההגנה ומה לא.

הערה: בתי המשפט כעניין של מדיניות מעדיפים לא לעשות שימוש בדוקטרינה זו, אלא נוהגים לקבוע כי לא הייתה התרשלות, או לקבוע רשלנות תורמת.

הגנה זו אינה חלה כמובן על תקיפה של שחקן שלא במהלך הרגיל של המשחק. במקרה זה ישנן שלוש אפשרויות פעולה:

א)עבירה משמעתית (תטופל במסגרת מוסדות המשמעת של ההתאחדות/איגוד).

ב)עבירה פלילית (במקרים קיצוניים).

ג)עילה אזרחית לתובת הנפגע (עוולת התקיפה).

י.     הסמים בספורט:

 מבוא:

"מהר יותר, גבוה יותר, חזק יותר"

זוהי הסיסמא של הוועד האולימפי, המלווה את המשחקים האולימפיים בעת המודרנית. מטרתה לעודד את הספורטאים להישגים גבוהים ומרשימים יותר. הישגים והצלחות בתחרויות החשובות, כדוגמת האולימפיאדה ואחרות, מזכים את הספורטאים במדליות/פרסים יקרי ערך, ומעניקים יוקרה וכבוד להם ולמדינותיהם.  תופעה זו יוצרת לחץ גבוה על הספורטאים.

הגדרת המושג "סמים בספורט":

נטילת תרופות וסמים ע"י ספורטאים על מנת לשפר את הישגיהם הספורטיביים. תופעה זו נחשבת אסורה ובלתי אתית ממספר סיבות:

א)חוסר שוויון בין הספורטאים המתחרים(פגיעה בעקרון הfair play)

ב)נזק בריאותי למשתמש.  (מה דעתכם?).

ג)פגיעה בעקרון "הרוח הספורטיבית"- אנו רואים בספורט לכשעצמו ערך חשוב לחברה ולבריאות מעבר לניצחון.

תולדות תופעת השימוש בסמים בספורט:

אין מדובר בתופעה חדשה! הסמים חדרו לספורט ביום שבו התחילו להעניק פרסים בעבור ניצחונות בתחרויות. כבר ביוון העתיקה נעשו ניסיונות, לשפר ביצועים גופניים באמצעים מלאכותיים(שיקויים למיניהם).

מאז ועד היום, עשה עולם הסמים בספורט כברת דרך עצומה. מימדי התופעה הלכו והתעצמו וכיום הם מכלים כמעט וכל חלקה טובה בספורט.

סימני דרך משמעותיים:

שנת 1904– "פורץ הדרך" רץ המרתון האמריקאי תומס הינקס שזכה במדליית הזהב בריצת המרתון באולימפיאדת סנט לואיס, השתמש ברעל עכברים ובמשקה האלכוהולי "ברנדי", מה שהביא להתרסקותו לאחר שחצה את קו הסיום.

תחילת שנות ה30– הופעת הסטרואידים האנבוליים הראשונים בשוק.

שנת 1968 (אולימפיאדת ניו מקסיקו)- החלו בדיקות הסמים הראשונות. השלל הסתכם בספורטאי אחד שנתפס על שימוש באלכוהול. יכולתן של המעבדות בשנים הללו לאתר סטרואידים אנבוליים שאפה לאפס.

שנות ה60-70: התגברות תופעת השימוש בסטרואידים בעיקר בקרב ספורטאי גרמניה המזרחית.

שנת 1974: פותחה לראשונה בדיקת שתן עמידה לגילוי המשתמשים בסטרואידים אנבוליים.

מאז ועד היום מתנהלת מלחמת חתול ועכבר בין יצרניות החומרים והספורטאים ובין רשויות האכיפה, בעקבות התפתחות המדע והטכנולוגיה.

מספר דוגמאות מוכרות לכולנו:

לאנס ארמסטרונג: הספורטאי הגדול בהיסטוריה שהודה בשימוש בסמים. אלוף הטור דה פראנס 7 פעמים. לא רק שהוא השתמש בסמים באופן שיטתי, אלא גם ניהל רשת סימום ענפה בקבוצתו. לאחר הרשעתו כל זכיותיו ותאריו נשללו ממנו. לאחרונה הודה בראיון טלויזיוני בכל ההאשמות, ואף עזב את קרן הצדקה המפורסמת שלו  .

בן ג’ונסוןכיום ריצה של 9.80 לא גורמת לאף אחד להרים גבה, אבל ב1988 (אולימפיאדת סיאול) האצן השיג תוצאה של כ9.83 שנחשבה כקפיצה אל עבר העתיד. זמן קצר לאחר ביצוע הריצה נתפס הספרינטר הקנדי על שימוש בסטרואידים ומדליית הזהב נשללה ממנו והועברה לקרל לואיס. ארבעה מתוך חמשת הראשונים באותה הריצה נתפסו בעבר בשימוש בסמים מה שהעניק לאותו גמר אולימפי את הכינוי: "הריצה המלוכלכת ביותר בהיסטוריה".

דייגו ארמנדו מראדונהאף אחד לא מערער על כך שיכולתו  המדהימה של דייגו ארמנדו מראדונה הושגה ללא קשר לחומרים אסורים, אך גם שמו של אחד מגדולי הכדורגלנים בהיסטוריה נקשר עם עבירות סמים. ב-1991 הוא הושעה ל-15 חודשים לאחר שנתפס על שימוש בקוקאין ובמונדיאל 1994הוא נשלח הביתה לאחר שבדמו נמצא אפדרין.

כפיר אדריהכדורגלן הישראלי כפיר אדרי נתפס בשנת 1999 בלקיחת סם ממריץ מסוג אפדרין. הפרשה נקרה בתקשורת "פרשת האפדרין" ובעקבותיה ספגה קבוצתו דאז, מכבי תל אביב, עונש של הפחתת 4 נק’ ליגה וקנס של 100 אש"ח. אדרי הורחק ל6 משחקים, ואילו מאמן הכושר של הקבוצה גיא עזורי- אשר סיפק את התרופה- הורחק לשנתיים מהמגרשים.

קבוצות הסמים העיקריות(שיטות וחומרים אסורים לשימוש):

ניתן לחלק לשלוש קטגוריות:

א) שימוש בחומרים הקשורים בקבוצת התרופות האסורות. ביניהם ניתן למנות:

חומרים ממריצים:  גורמים לדחיית עייפות, הגברת קצב לב וזרימת דם לשרירים, זירוז הפעילות של כל מערכות הגוף והעלאת הביטחון העצמי והאגרסיביות. חלק מההשפעות השליליות של הממריצים הן הפרעות בפעילות הלב, בנשימה ושימוש כרוני בהם גורם לנזק בכלי דם במוח ולפסיכוזה.

חומרים משככי כאב: קבוצת חומרים ממשפחת המורפינים שתפקידם לשכך כאב. חומרים אלה נאסרו לשימוש בשל הסכנה הרבה הכרוכה בנטרול "נורות האזהרה" של הגוף(מנגנון הכאב).

חומרים אנאבוליים: מגבירים את היכולת לאימון מאומץ יותר, עליה במאסה ובכוח של השריר והתאוששת מהירה יותר. מנגד, שימוש בחומרים עלול לגרום לפגיעות גופניות קשות כדוגמת:אי ספיקת כבד וכליות, צבהת, ואף גידולים סרטניים שונים.

חומרים משתנים: ספורטאים משתמשים בחומרים הללו בכדי להפחית במהירות ממשקל גופם לפני תחרות, במיוחד בענפי משקל שבהם מתחרים ע"פ קבוצות משקל.

הורמונים מסוגים שונים: לדוגמא הורמון גדילה. השימוש בו נובע מן הרצון להגדיל את מימדי הגוף, ולהקטין את המסה השומנית, מבלי להסתכן בהיתפסות בבדיקות סמים (גם היום לאחר התפתחות הטכנולוגיה קיים קושי בזיהויו).

ב)שימוש בשיטות אסורות:

סימום דם:  ספורטאים מבקשים להגדיל את כמות הדם שלהם ע"י הזרקת עירויי דם לפני תחילת התחרות הספורטיבית. פעולה זו מגדילה את כמות כדוריות הדם האדומות בגוף, ובכל משפרת את הביצועים.

ג)הגבלה נסיבתית של קבוצות חומרים:

אלכוהול(ענפי ספורט הנהיגה), מריחואנה, קפאין, חומרי הרדמה מקומית.

איסור השימוש בסמים בספורט-המקור החוקי בישראל:

ס’ 6 לחוק הספורט(1988) קובע:

איסור שימוש בתכשירים ממריצים                                   

(א)  לא ישתמש ספורטאי בסם או בתכשיר ממריץ להגברת הישגיו בספורט.                                                                                        (ב)  השר, בהסכמת שר הבריאות, יקבע בתקנות את הסמים והתכשירים הממריצים האסורים בשימוש לפי סעיף קטן (א).

 (ג)   השר רשאי, בהתייעצות עם שר הבריאות, לקבוע כללים לעריכת בדיקות רפואיות מדגמיות, בזמן תחרויות, לאיתור ספורטאי שעבר על הוראות סעיף זה; ספורטאי שקיבל הוראה להיבדק יציית להוראה.

(ד)  עבירה על הוראות סעיף זה היא גם עבירת משמעת.

אנו רואים שהחוק אינו קובע הגדרות מפורשות, אלא מותיר בידי השר אפשרות לקבוע את רשימת החומרים האסורים לשימוש, וכן להסדיר את אופן ותדירות הבדיקות.

בתחילת שנות ה90, היינו עדים למקרים ראשונים של ספורטאים ישראלים שנתפסו עקב שימוש בסמים:   

שני מרימי משקולות, ורץ 400 מטר שנתפסו בבדיקות שנערכו באליפויות אירופה.          שאלה:מה לדעתכם היה משותף לשלושת הספורטאים?

תשובה: המשותף לשלושה היה מוצאם- בריה"מ לשעבר- מדינה שידעה היקפים גדולים מאוד של שימוש בסמים, לעיתים אף בעידוד השלטונות.

וועדת החינוך והספורט בכנסת, התכנסה בכדי למצוא פתרונות לתופעה ההולכת וגדלה. בנוסף לעליה מחבר העמים, ציינה הוועדה כי נהירת הספורטאים הזרים לישראל(במיוחד שחקני הכדורסל האמריקאים) הביאה להתגברות התופעה המדאיגה.

דוגמא: סיפור נפילתו לסמים של השחקן אולסי פרי.

בשנת 1996 הותקנו תקנות הספורט(סמים ותכשירים ממריצים):

הגדרות

1.         בתקנות אלה –   "סם" – סם מסוכן כהגדרתו בפקודת הסמים המסוכנים [נוסח חדש], תשל"ג-1973, מן המפורטים בתוספת הראשונה בכל ריכוז שהוא;

     "תכשיר ממריץ" – חומר מן המפורטים בתוספת השניה, לרבות כל מלח שלו, וכן כל תכשיר, תרכובת, תערובת או תמיסה של חומר כאמור ומלחיהם.

2.         סמים ותכשירים ממריצים אסורים בשימוש לעניין סעיף 6(א) לחוק.

תוספת ראשונה

(תקנה 1)

רשימת הסמים

(הושמטה)

תוספת שניה

(תקנה 1)

רשימת התכשירים הממריצים

(הושמטה)

מסקנות:

אנו רואים כיום תקנות מאוד לקוניות, אשר למעשה אינן אומרות דבר– רשימת החומרים הושמטה ואין כל קביעה בנוגע לאופן ביצוע הבדיקות.

שאלה: אנו רואים שהחוק שותק. היכן לדעתכם נוכל למצוא הוראות המסדירות את הסוגיה?

תשובה: בתקנונים הפנמיים של האיגודים/ההתאחדויות השונות.

 ס’ 6 לחוק הספורט, מגדיר שימוש בסמים אסורים כעבירת משמעת. כפי שראינו בעבר, ס’ 11 לחוקקובע כי כל נושא אכיפת המשמעת יהיה מצוי בסמכות בלעדית של מוסדות השיפוט העצמאיים של ההתאחדויות/האיגודים השונים.

לשם ההמחשה: התקנון הרפואי של ההתאחדות לכדורגל (ס’ 5):

א."חל איסור על כל שחקן להשתמש בסמים ובתכשירים ממריצים ע"פ רשימת הסמים והתכשירים הממריצים המפורסמים בתקנוני פיפ"א ו/או בתקנוני אופ"א ו/או בתקנות הספורט (סמים ותכשירים ממריצים), התשנ"ו-1996 או בהוראות כל חוק אחר".

משמעות: בהיעדר הסדרה מפורשת בחוק הישראלי, התקנון מפנה לנורמה בנ"ל.

איסור השימוש בסמים בספורט-הסדרה בנ"ל:

מבוא:

עד שנות ה90, התנהלה המלחמה בסמים בספורט בצורות שונות ובסטנדרטים שונים. לכל מדינה ולכל ארגון היו הגדרות שונות, שיטות שונות לבדיקה, וכן דרכי ענישה שונות. (פגיעה בעקרון הfair play )

יתר על כן, המצב גרם לחילוקי דעות גם ברמה המשפטית- בתי משפט ביטלו החלטות של רשויות ספורט, ושיתוף הפעולה בין הארגונים היה חלקי. היה חסר גוף בנ"ל בלתי תלוי, אשר ינחה מדיניות ויציב סטנדרטים אחידים.

בשנת 1998- "פרשת פסטינה": נתפס רכב שירות של קבוצת רכיבת האופניים האיטלקית "פסטינה", ובו מעין "מעבדת סמים ניידת" שכללה סוגים רבים של תרופות אסורות.

בנובמבר 1999, בהשפעת פרשת פסטינה, כונס כנס עולמי בנושא הסמים בספורט בעיר לוזאן שבשוויץ ובו הוחלט על הקמת הסוכנות העולמית נגד סמים בספורט- WANDAׁׁ.

(world anti-doping agency)WANDA:

גוף בנ"ל שמטרתו קידום, תיאום ומעקב אחר המלחמה בשימוש בסמים בכל ענפי הספורט.

 הצעד הראשון היה לפתח תקנון שמטרתו לוודא כי תקנות איסור השימוש בסמים זהות בכל המדינות ובכל ענפי הספורט.

התקנון קובע רשימה ארוכה (המתעדכנת מידי שנה) של חומרים האסורים לשימוש.

בנוסף, המסגרת כוללת נהלים מפורטים כיצד לקחת דגימות מספורטאים, שיטות הבדיקה והעונשים לנתפסים.

נכון להיום התקנון מאגד כ190 ממשלות שקיבלו על עצמן את אמנת wanda   ,וביניהן ישראל.

הדין הנוהג בישראל:

מתוקף האמנה הבנ"ל-WANDA  הוקמה בישראל הוועדה הממלכתית למניעת סימום בספורט. מדובר בגוף סטטוטורי היושב בתוך הוועד האולימפי ופועל מכוח משרד התרבות והספורט.

הוועדה התקינה תקנון, המאחד את כל הנהלים, הכללים וההנחיות בנושא הסימום בספורט, כמתחייב מהקוד העולמי.

 מכוח תקנון זה הוקם בית דין בעל סמכויות נרחבות, אשר תפקידו לשפוט ולברר כל תלונה כנגד ספורטאי הנחשד בשימוש בסמים.

א) התקנון:

התקנון הבנ"ל למניעת השימוש בסמים בספורט אומץ בישראל במלואו ב1/10/2010.

תפקידו העיקרי לשמור בראש ובראשונה על ערכי הרוח הספורטיבית:                                             "מהר יותר, גבוה יותר, חזר יותר ונקי יותר".

התקנון תקף לגבי כל ספורטאי בישראל, ללא תלות בענף הספורט בו הוא עוסק.

ב) מנגנון הבדיקות:

ישנם שני סוגי בדיקות: שתן ודם(נועדה בעיקר בכדי לזהות טכניקת רמייה של סימום דם).

הבדיקה תתבצע לספורטאי באופן ראנדומלי, ויכולה להתקיים בתוך התחרות או מחוצה לה, בכל עת,וללא הודעה מוקדמת.

הבדיקה תילקח בשתי מבחנות/בקבוקונים  A  ו      B.

ג) ביה"ד המשמעתי:

כולל שתי ערכאות: ערכה רגילה וערכאת ערעור.

לביה"ד סמכות לשמוע ולפסוק בכל הנושאים המובאים בכל מקרה המונח לפניו.

במקרה בו בדיקה A  נמצאה חיובית, הספורטאי מושעה זמנית באופן אוטומטי. במקרה וגם הבדיקה השנייה נמצאה חיובית, הספורטאי מובא בפני ביה"ד.

הספורטאי רשאי להיות מיוצג ע"י עו"ד במהלך ההליך המשפטי.

החלטות ביה"ד הינן סופיות! ניתן לערער על ההחלטות בפני ערכאת הערעור/הcas  בלבד. לביהמ"ש אין סמכות להתערב ולפסול/לשנות את החלטת ביה"ד מכל סיבה שהיא למעט עיוות דין.

ד)סנקציות:

השעיה לתקופה ממושכת מפעילות.

פסילת התוצאות/תארים שהושגו בזמן השימוש בחומרים האסורים.

ספורטאים בולטים שהורשעו:

השייט אודי גל(2008) , התגלו עקבות של סטרואיד אנאבולי בשתי בדיקות שתן – מספר שבועות לפני האולימפיאדה. לדבריו מדובר בשאריות של התרופה פרופסיה (Finasteride) כנגד התקרחות. לאחר הליך שימוע ננזף אך הורשה להשתתף באולימפיאדת בייג`ינג.                                             רץ המרתון זהר זמירו (2012) נמצא חיובי בשימוש בחומר אסור מסוג טרבוטאלין (חומר ממריץ וסטרואיד)  זמירו הועמד בפני בית הדין המשמעתי של הוועדה, ננזף אך הורשה להשתתף באולימפיאדת לונדון.   שחקן הכדוריד גל אברהם נתפס (2013) על שימוש במריחואנה נשפט בבית הדין המשמעתי של הוועדה וקיבל הרחקה מתשעה משחקים. בנוסף, הוזהר ע"ת, כי אם יתפס בשימוש בחומר אסור בשנה הקרובה, יורחק אוטומטית לשנתיים. כמו כן, יעמוד לרשות מערך ההסברה  של הוועדה למניעת סימום בישראל במשך חצי שנה וייקח חלק במסע הרצאות והסברות באיגוד הכדור יד בישראל. הוצאות נסיעותיו במסגרת זו, יושתו על אגודתו, מכבי ראשון לציון.

לקראת סיום- מספר אנקדוטות מעניינות:

א)שיאים רבים נשברו בתקופות בהם היה קושי לאתר ולזהות את השימוש בחומרים האסורים- חלקם תלויים ועומדים עד היום-עובדה המשליכה על הספורטאים גם בימינו.

ב)שיתוף הפעולה הבנ"ל, ואידוק הפיקוח אילצו את הספורטאים למצוא פתרונות חילופיים בכדי לעמוד בדרישת ההישגיות הגבוהה. מעבר לאימונים הדבר מתבטא בעיקר בצריכת תוספי תזונה.    

 לתופעה זו יכולות להיות השלכות בעייתיות על הספורטאים:

דוגמא מצערת: סיפורו של קופץ הגובה איתי מרגלית, שלא הורשה להשתתף באולימפיאדת סידני, בגלל שנמצא אצלו שריד לסטרואיד אנבולי אסור. הספורטאי צרך תוסף מזון "תמים" במחשבה שאינו מכיל כל חומר אסור. שמו טוהר רק כעבור שנתיים לאחר שכבר פרש מפעילות ספורטיבית.

הגברת האכיפה בנושא הסמים בספורט,והוצאת חומרים רבים משימוש חוקי, הביאה חלק מחברות תוספי תזונה להחדיר בסתר חומרים אסורים לתוך התכשירים בכדי ליצור יתרון על המתחרים.

לסיכום: אנו רואים כיצד לתופעת הטיפול בנגע הסמים עשויות להיות גם החצנות שליליות.

יא.                        הימורים בספורט:

 פרשת "שופטים באדום":

פרשה של הטיית תוצאות של משחקי כדורגל, לשם זכייה בהימורים(בלתי חוקיים), שהתחוללה בישראל במשך מספר שנים: 1997-2000, בליגת העל, הליגה הלאומית, הליגה הארצית ובעיקר גביע המדינה (נראה כי היה ניסיון להטות כ20 משחקים).

בפרשה היו מעורבים 13 אנשים: מתוכם 7 שופטי כדורגל ועוזרי שופטים, 2 עסקנים, 2 מארגני הימורים ונהג מונית אחד.

בסה"כ הוגשו לבתי המשפט 10 כתבי אישום, מתוכם 8 חשודים הורשעו בעיקר בנתינת/ לקיחת שוחד.העונש המקסימאלי שהוטל עמד על 3 שנות מאסר.

שאלה: מהן לדעתכם ההשלכות של פרשה מסוג זה על הספורט בישראל?

1)פגיעה בעקרון התחרות ההוגנת (הfair play), וטוהר המידות בספורט                               ביהמ"ש בפס"ד פרקליטות מחוז מרכז נגד צ’ובוטרו יוחנן: " שופט כדורגל אמור להיות סמל להגינות ויושר בספורט. משעה ששופט כדורגל פוגע באמון שניתן בו, פגיעתו היא בעקרונות עליו מושתת משחק הכדורגל, ובציבור אשר משחק הכדורגל הוא בנפשו.

2)איבוד האמון של הצופים בטוהר המשחק: יצירת תחושת מיאוס בקרב אוהדי הספורט שעלולה להביא להדרת רגלייהם מהמגרשים, ועקב כך לירידה בהכנסות של הקבוצות/ הגופים המפעילים את הספורט.

ביהמ"ש בעניין חודדה(שלום): " לא לריק כונה הכדורגל "אופיום להמונים". עבור אוהדי הקבוצות, מצבה של קבוצתם האהודה היא מעיקרי חייהם. האוהדים משקיעים ממיטב כספם במעקב אחרי קבוצתם וכוכביה".

3)הכנסת גורמים עבריינים לעולם הספורט: שעלולה להוביל לאיומים ואלימות כנגד שחקנים ובעלי תפקידים בקבוצות ספורט.

4)פגיעה במהמרים החוקיים: אלה זכאים להאמין כי התוצאה שהושגה במשחק, ועליה הימרו, התקבלה ברוח הספורט ולא בדרכי פשע, שחיתות ושוחד.

הערה חשובה:

אם בראשית דרכו, הספורט התחיל ככלי לפיתוח תרבות בידור והנאה, הרי שבעשורים האחרונים אנו עדים לתהליך מתמשך של "התמסחרות הספורט".   התחרות והספורטביות אינם משמשים כערך העיקרי אלא דווקא הכסף הרב שמעורב.                       תוצאות המשחקים חורצות גורלות לגורמים רבים, ביניהם: איגודים, קבוצות, שחקנים, בעלי תפקידים ואוהדים.

ראשיתם של הימורי הספורט בישראל ותהליך מיסודם:

את ענף ההימורים בישראל ניתן למפות ע"פ התפתחות החקיקה בנושא:

כבר בשנות ה-50 היו עדויות לניצנים ראשונים של תופעת הימורים על משחקי ספורט, בעיקר כדורגל. דובר היה ביוזמות פרטיות, בעיקר ע"י עיתונים/שבועוני ספורט שניסו לחקות את חוקת הטוטו האנגלי.

בשנת 1964 התקבל בכנסת חוק לתיקון דיני העונשין (משחקים אסורים, הגרלות והימורים), אשר קבע איסור מוחלט על עריכת משחקי מזל, הגרלות או הימורים וכן איסור על השתתפות בהם.

אם זאת, בס’ 7 לחוק נקבעה פרצה באיסור הגורף, לפיה: "האיסורים לא יחולו מקום בו ניתן מראש היתר לעריכתם ע"י שר האוצר".                    בתחילה, החריג נועד בכדי להתיר לשני גופים בלבד לבצע הימורים בישראל: א)מפעל הפיס.  ב)"ספורטוטו ישראל", כאשר הקו המנחה: שימוש ברווחים לשם קידום מוסדות ומטרות ציבוריים.

אולם ובפועל, הפרצה משכה גופים פרטיים רבים להגיש עתירות לבג"צ כנגד ההפליה לדבריהם, שעורך שר האוצר במתן האישורים- אשר התקבלו ברובן. לפיכך, נדרשה הכנסת לפעול.

בשנת 1967, נחקק החוק להסדר הימורים בספורט, שביטל את כל ההיתרים שניתנו לגופים פרטיים לבצע הימורים, והותירו את הסמכות הבלעדית בידי גוף סטטוטורי שיוקם במיוחד למטרה זו-"המועצה להסדר הימורים בספורט"

המטרה המוגדרת הייתה לערוך ההימורים באופן הוגן כלפי ציבור המהמרים, ולייעד את הרווחים לקידומו של הספורט בישראל.

-יש הטוענים כי תהליך החקיקה נבע משיקולים פוליטיים בכדי לשמר את המונופול של מוסדות הספורט על הימורי הספורט בישראל.

החוק להסדר הימורים בספורט, תשכ"ז-1967:

החוק תוקן כ6 פעמים מאז שחוקק, כאשר בימים אלה הצעת חוק לתיקון מס’ 7 עומדת בלב סערה ציבורית וספורטיבית.

נדון בהסדרים החשובים בחוק:

ס’ 1 קובע:  "תקום מועצה להסדר הימורים בספורט(להלן-המועצה) שתהיה מוסמכת לארגן ולערוך הימורים על תוצאות של משחקים ותחרויות ספורט (נקראת היום טוטו-ווינר).

ס’ 4 קובע את הרכב המועצה:           2 נציגי משרד הספורט, 2 נציגי משרד האוצר, 4 נציגים לאיגודי/ההתאחדויות לספורט,    3 נציגי ציבור.

   -בסוגיית הרכב המועצה היו מחלוקות/ רפורמות רבות במהלך השנים, בשל יכולת ההשפעה שלה.

ס’ 8 קובע: "כי ההימורים שתארגן המועצה, ייערכו לפי תכנית שקבעה המועצה בתקנות, באישור השרים ובאישור וועדת הכספים של הכנסת".

כל שיטת הימורים חייבת להיות מוסדרת ומאושרת. הותקנו כ9 תקנות מכוח החוק, דוגמאות:   תקנות להסדר הימורים בספורט(תכנית הימורים בכדורגל), תשל"ח-1978.                                                                    תקנות להסדר הימורים בספורט(תכנית סופר גול), תשנ"א 1999.                                                                                 תקנות להסדר הימורים בספורט(תכנית הימורים יומיים), תשס"א-2001-הסדרת משחק הווינר.

 ס’ 9 קובע:  "הסכום שיוותר בידי המועצה מעריכת הימורים, לאחר ניכוי התשלומים לזוכים(כ42% לפחות מתקבולי המועצה), ישמש לקידומם ופיתוחם של תרבות הגוף, החינוך הגופני והספורט בישראל.

הכנסות מהימורים ככלי פיתוח ודרך חלוקתם:

רקע קצר על "מרכזי הספורט":

חוק הספורט, התשמ"ח-1988, קובע כי ארגון ספורט הוא תאגיד שלא למטרות רווח, המאגד בתוכו אגודות ספורט העוסקות בענפי ספורט שונים. בקרב העוסקים בספורט ארגונים אלה מכונים "מרכזי הספורט" (או בקיצור "המרכזים"), והבולטים בהם הם "הפועל", "מכבי", "ביתר" ו"אליצור".

מבחינה היסטורית היו מרכזי הספורט אחראים במידה רבה לראשיתה של פעילות ספורט העממית והמאורגנת בישראל באמצעות אגודות ספורט יהודיות עוד בטרם קמה המדינה.

 במהלך השנים הושגו הסדרים והסכמים בין המרכזים(בעיקר בין "מכבי" לבין "הפועל" על חלוקת השליטה במוסדות הספורט ובענפי הספורט-הסדרים אלה עומדים היום בבסיס הביקורת על "ניהול פוליטי" של הספורט בישראל("תופעת העסקנות").

נחזור לחוק להסדר הימורים בספורט:

ס’ 9(ב’) לחוק קובע: "המועצה באישור השרים ובאישור וועדת הכספים של הכנסת תקבע בכל שנה למי תשולם יתרת ההכנסות, ובאיזה חלקים.

ס’ 9(ב1) קובע מספר כללי אצבע לחלוקה, שעליהם חובה להקפיד:

-הקצאת סכום כסף לתמיכה בתשתיות, הקמה ושדרוג מתקני ספורט.

-הקצאת סכום כסף לתמיכה בהתאחדויות ובאיגודים.

-הקצאת סכום לתמיכה באגודות ובמועדוני הספורט. הסכומים יועברו ישירות לאגודות ולמועדונים, אולם ראשי גוף כאמור לבקש כי ההעברה תיעשה לגביו בדרך אחרת.

-10% מהסכום שיוקצה לאגודות ולמועדונים, יועבר לתמיכה בספורט הנשים ולספורט באזורי עדיפות לאומית.

-4% מסכום יתרת ההכנסות, יועבר כתמיכה בארגוני הספורט (בתנאי שהנ"ל מקדמים פעילות חובבנית/ עממית)-בטרם התיקון בשנת 2011, סך ההעברה עמד על 15%.

הצעת חוק להסדר ההימורים בספורט (תיקון מס’ 7), התשע"ד 2013-בעקבות "וועדת זליכה":

בחודש אוגוסט 2011, מינה משרד התרבות והספורט וועדה לבחינת המבנה הניהולי של ענף הכדורגל בישראל ("וועדת זליכה")

הרקע למינוי הוועדה: א)מספר אירועי אלימות קשים בכדורגל הישראלי בשלהי עונת 2011, ובעקבותם הכאוס ששרר במוסדות המשמעת של ההתאחדות שנקראו לטפל בהם.                 ב)חוסר ההצלחהשל הכדורגל הישראלי ברמה הבינלאומית.

הנ"ל בתוספת עקרון עצמאותם של מוסדות הספורט במדינה מכוח חוק הספורט ונורמות בינלאומיות, גרמו כדברי משרד הספורט "למשבר אמון חריף בין ציבור האוהדים ומשרדי הממשלה השונים, לבין מוסדות ההתאחדות לכדורגל".

עיקרי הצעת החוק (נמצאת בהכנה לקראת קריאה שנייה ושלישית):

א)העברת כספי תמיכת המועצה להסדר ההימורים בספורט, ישירות לאגודות הספורט ולמועדוני הספורט ולא דרך המרכזים,  האיגודים והתאחדויות (זכה להתנגדות רבה).

ב)שימוש ברווחי המועצה להסדר הימורים בספורט לשם תקצוב למניעת אלימות וגזענות בספורט.

ג)פרסום נוהל חלוקת התמיכות באינטרנט לצורך הגברת השקיפות.

הגבלות ואיסורים על נושאי תפקיד/משתתפים בהימורים:

ההגבלות והאיסורים והמוטלים על שחקנים ובעלי תפקידים מלקחת חלק בהימורים הקשורים בספורט מצויים בתקנונים הפנמיים של ההתאחדויות/ איגודים השונים.

דוגמא: סעיף יט’ לתקנון המשמעת של ההתאחדות לכדורגל (השתתפות בהימורים במשחקי כדורגל):

(א)השתתפות בהימורים בלתי חוקיים ,בהגדרתם בפרק יב’ של חוק העונשין (נוסח משולב), התשל"ז-1977, שעניינם קשור במישרין או בעקיפין, לנושא משחק כדורגל.                                                                         (ב) השתתפות בהימורים חוקיים, במשחקים בהם משתתפת הקבוצה אליה הוא משתייך, למעט הימורים במסגרת "טוטו 16".

תופעת ההימורים הבלתי חוקיים:

רקע כללי:

תופעה חמורה ורחבת היקפים בארץ ובעולם, הנקשרת לגורמי עבריינות ופשע ומגלגלת מידי שנה  בישראל מעל 3 מיליארד שקלים.

אחת הסיבות להגברות התופעה בישראל, היא המונופול המצוי בידי מועצת ההימורים. הדבר מתבטא בהגבלת סוגי ושיטות ההימורים ובעיקר בתקרת סכום בגין הימור בודד.  לדוגמא:

 במשחק "הווינר" תקרת ההימור בעבור במשחק בודד הינה 10,000 ₪ בעוד שבמסגרת ההימורים הבלתי חוקיים, לא קיימת הגבלה והסכום יכול להגיע למאות אש"ח.

סיבה נוספת ניתן לתלות בסכומי הכסף העצומים המצויים מסביב לספורט בכלל ולענף הכדורגל בפרט,ורמת העניין הגדולה שהמשחק מושך בציבור.

דוגמא מוכרת מהעולם:

פרשת הקאלצ’יופולי האיטלקי: פרשה שיצאה מעט לאחר הגביע העולמי ב-2006 (בו זכתה איטליה), הצביעה על מספר רב של מכירות משחקים וניסיונות של ראשי קבוצות בכירות לשנות תוצאות   כמו גם נסיון להשפיע על שופטים לשלוף כרטיסים צהובים ואדומים לשחקני מפתח בליגה, לפני המפגשים מול יובנטוס. בעקבות אותה פרשה, הוענשו מספר קבוצות ביניהן פיורנטינה, מילאן ולאציו, כשאת העונש הכבד מכולן קיבלה יובנטוס, ממנה נשללו שתי האליפויות של 2005 ו-2006, ואף הורדה ישירות לליגה האיטלקית השנייה.

 הצעדים שננקטו בישראל למיגור התופעה:

כבר בשנת 1971 הוקמה ועדת חקירה בראשותו של שופט בית המשפט המחוזי בחיפה משה עציוני (לימים שופט בית המשפט העליון), שנועדה לחקור שמועות בדבר מתן תשלומי כסף לשם הטיית משחקים בליגה הלאומית לכדורגל- "ועדת עציוני"  הוועדה ראתה אז את התהוות הדברים בדיוק כפי שהכתירה אותם: "השחתת המוסר הציבורי וטוהר המידות בקרב העם ובפרט הנוער".

הוועדה המליצה לאסור על גורמים מסוימים כמו מאמנים, שופטי כדורגל ושחקני כדורגל להמר, או להפעיל, או להיות שותפים, במישרין או בעקיפין, בכל הליך של הפעלת הימורים.

הריווח המשמעותי של תקופת "ועדת עציוני" היה הוספת סעיף לחוק העונשין (ס’ 292) האוסר על לקיחת/נתינת שוחד בהקשר לקיומן, מהלכן או תוצאותיהן של תחרויות ספורט(העונש המרבי עומד על כ3 שנות מאסר).

וועדת שטרסנוב:

בחודש מאי 2002, מונתה וועדת שטרסנוב שמטרתה הייתה "בחינה כוללת וביקורתית של מבנה ענף הכדורגל, הגופים הפועלים בו, ויחסי הגומלין ביניהם".                                         אחת הסיבות המרכזיות למינוי הוועדה הייתה חשיפת פרשת "שופטים באדום".           המלצות שיושמו לראשונה: קביעת איסור הימורים על שופטים בתקנון איגוד השופטים והכנתו של קוד אתי לשופטים.

וועדת צור:

בחודש מאי 2012, מונתה וועדת צור שעסקה בבחינת יישום חוק איסור אלימות בספורט.

הוועדה מצאה קשר בין תופעת ההימורים הבלתי חוקיים, שמושכת לתוך עולם הספורט גורמים עבריינים לבין תופעת האלימות בספורט, במיוחד כנגד כנגד ספורטאים ובעלי תפקידים.                                                  הוועדה המליצה על הקמתו של כוח משטרה ייעודי שיעסוק בתופעת ההימורים הבלתי חוקיים, אשר באפשרותו להגיע למגרשים ולמקומות המועדים ולפעול בתקיפות כנגד הגורמים המעורבים.

דוגמא לקושי של הרשויות להילחם בתופעת ההימורים הבלתי חוקיים באינטרנט:

רבים מהישראלים, מבקשים לעקוף את איסור ההימורים בישראל, ונוהגים להמר באתרי אינטרנט שמקורם בחו"ל.

עע"מ מפקד מחוז ת"א יפו במשטרת ישראל נגד איגוד האינטרנט הישראלי (מרץ,2013): "ביהמ"ש קבע כי האיסור בחוק העונשין(ס’ 229(א)(1)), המקנה למשטרה סמכות לסגור אתרים בהם מתקיימים הימורים בלתי חוקיים, אינו מאפשר להם להוציא צו לספקיות האינטרנט המורה להם לחסום את הגישה של הגולשים לאתרי הימורים".

יב.                       סוגיות ייחודיות בדיני ספורט:

רשימת הנושאים להרצאה:

—            א)קטינים בספורט.

—            ב)ביה"ד הבינלאומי לערעורים בספורט הCAS

—            ג)ההליך המשמעתי בקבוצת הספורט.

—            ד)אתיקה בספורט: דילמות ייצוג-בין סוכן לעו"ד.

א)קטינים בספורט:

מבוא:

סוגיית הקטינים מקבלת התייחסות רחבה וייחודית במגוון ענפי משפט שונים, אולם ההגדרה הרלוונטית לענייננו מופיעה בחוק הכשרות המשפטית והאפוטרופסות, תשכ"ב- 1962:                                                                     ס’ 3 קובע: " אדם שלא מלאו לו 18 שנה הוא קטין ; אדם שמלאו לו 18 שנה הוא בגיר".       

כפי שנראה בהמשך ההסדרים נחקקו מתוך רציונל פטרנליסטי  הבא להגן על הקטין, ע"י הגבלת זכויותיו וחובותיו במצבים שונים.

כעת נפרוט מספר תחומים/ סיטואציות מעולם הספורט המשיקות לקטינים:

א)ההתקשרות החוזית של הקטין:

רקע בנוגע למימדי התופעהע"פ הוראות חוק הספורט, התשמ"ח 1988, קטין עד גיל 15 רשאי לעבור מקבוצה לקבוצה כמעט בחופשיות. אולם, לאחר הגיעו לגיל זה, האפשרויות מאוד מוגבלות (הסגר קטין /מעבר ע"פ תקנון ההתאחדות מגיל 21). התקנונים וחוק הספורט מתחילים לחלחל להורי הילדים, ואלה החלו להפנים שאם לא ישכילו להבטיח את עתיד ילדיהם בחוזה, הם עלולים למצוא את עצמם חשופים לחסדיהם של בעלי הקבוצות. כל האמור הוביל לפעילות חוזית ענפה בגזרת הקטינים, הוריהם וכמובן עוה"ד.

ס’ 4 פעולות של קטין:    "פעולה משפטית של קטין טעונה הסכמת נציגו. ההסכמה יכולה להינתן מראש או למפרע, לפעולה מסוימת או לסוג מסוים של פעולות. יכול נציגו של קטין לבטל את הסכמתו לפעולה כל עוד לא נעשתה הפעולה".  

שאלה: מי נחשב בחוק כנציגו של הקטין?

תשובה: הוריו-המהווים האפוטרופוסים הטבעיים של ילדיהם הקטנים (ס’ 14 לחוק).                                                         המשמעות: כל הסכם משפטי בו מעוניין להתקשר הקטין טעון את הסכמת הוריו.

שאלה מעניינת: האם לדעתכם מספיקה חתימה של הורה אחד, או שנדרשת חתימת שניהם?

ס’ 18 לחוק הכשרות(שיתוף בין ההורים):   18(א). בכל עניין הנתון לאפוטרופסותם חייבים שני ההורים לפעול תוך הסמכה;  הסכמתו של אחד מהם לפעולתו של רעהו יכולה להינתן מראש או למפרע, בפירוש או במכללא, לעניין מסוים או באופן כללי;  וחזקה על הורה שהסכים לפעולת רעהו כל עוד לא הוכח היפוכו של דבר. בעניין שאינו סובל דיחוי רשאי כל אחד מההורים לפעול על דעת עצמו".

"במידה ולא קיימת הסכמה בין ההורים, רשאי הוא לפנות  לביהמ"ש והוא יכריע"(ס’ 19 לחוק).

כפי שראינו, אין הוראה בחוק המחייבת חתימה של שני ההורים בהכרח, אולם אנו רואים כי שניהם צריכים להסכים לפעולה.

היבט נוסף:

הפטרנליזם הטמון בחוק, מאפשר לקטין/ נציגיו לבטל את החוזה במידה והנ"ל נתחם שלא באישור נציגיו של הקטין.  הדבר מוגדר בס’ 5 לחוק הכשרות:

ס’ 5 לחוק- ביטול פעולות של קטין:

פעולה משפטית של קטין שנעשתה שלא בהסכמת נציגו ניתנת לביטול –                                                                   (1)  על ידי נציגו, ואם אין לקטין נציג – על ידי היועץ המשפטי לממשלה, תוך חודש ימים לאחר שנודע להם על הפעולה;                  (2)  אם לא נודע לנציג או ליועץ המשפטי לממשלה על הפעולה – על ידי הקטין, תוך חודש ימים לאחר שהיה לבגיר.

סוגיה מעניינת נוגעת לדרישת אישורו של ביהמ"ש לפעולותיו של הקטין:

—            ס’ 20 לחוק, קובע מספר פעולות לגביהן אין ההורים מוסמכים לייצג את הקטין בלי שביהמ"ש אישרן מראש:

      (2) פעולה שתקפה תלוי ברישום בפנקס המתנהל ע"פ חוק.                                                                                        דוגמא מוכרת: פנקס רישום מקרקעין(טאבו).

—            שאלה: האם רישום שחקן בהתאחדות/איגוד מהווה פנקס המתנהל ע"פ החוק?

—            תשובה: חוק הספורט אינו מגדיר פנקסי/ מאגרי רישום שחקנים, אלא מסמיך את ההתאחדויות לקבוע זאת בתקנונים פנמיים. משכך,  לא קיימת חובת אישור בחוק אולם ניתן להשאיר זאת כנקודת מחשבה לעתיד.

מן התיאוריה לפרקטיקה: כל הסכם קטין סטנדרטי, כולל בסיומו סעיף הסכמת אפוטרופוס:

אנו הח"מ, הוריו (והאפוטרופוסים הטבעיים) של השחקן, מצהירים בזאת כי חתימתנו על הסכם זה הינה לטובתו האישית של השחקן בלבד וכי אין כל סיבה אחרת המהווה שיקול כלשהו בחתימה על חוזה זה. מבלי לגרוע מהאמור לעיל אנו מצהירים כי החתימה על הסכם זה אינה קשורה באופן כלשהו לטובתנו האישית או למניע כלכלי כזה או אחר שלנו או של מי ממשפחתנו. באם ינקטו בעתיד פעולות על ידי השחקן לביטולו של הסכם זה נשפה את הקבוצה בגין כל נזק שיגרם לה.

            האב:_______________   האם:______________

כעת נעבור לדון בדילמה מעניינת וייחודית לסוגיית הקטינים: ניגוד האינטרסים העולה בין טובתו של הקטין לבין טובתם של הוריו.

סיטואציה לדוגמא: עוה"ד מייצג את הקטין, אך בפועל מקבל את שכר הטרחה מהוריו. כיצד לדעתכם עליו לפעול כאשר הוא יודע שקיים ניגוד אינטרסים בין הצדדים?

הערה: צריך להבחין בין טובת הקטין בהווה        (שיכול ומשתלבת עם טובת הוריו) לבין טובתו בעתיד.

הסדרים חוזיים היחודיים לחוזה קטין:

תקופת ההסכם.

הסדרת המעבר בין קבוצות הילדים/נוער לבין הקבוצה הבוגרת בתוך האגודה.

תשלומים/שכר.

הסדרי השחרור של הספורטאי ומעברו לאגודה אחרת:                                              תקנות הספורט(מידע בטופס ההרשמה לאגודה), תשנ"ז 1977:                                                                                       1. המידע שעל אגודת הספורט לכלול בטופס ההרשמה אליה: (א) הוראות בכל הקשור לשחרור ספורטאי או מעבר שלו לאגודה אחרת, וההסדר הכרוך בכך.

ב)פעילות קטינים בחדר כושר:

כללי:  הסדרת הפעילות בחדרי כושר נבקעה בחוק מכוני כושר (רישוי ופיקוח), תשנ"ד 1994. בעבר, הגיל המינימאלי לאימון קטינים בחדר הכושר עמד על 14 שנים. אולם, בשנת 2005 התקבל תיקון לחוקובעקבותיו ניתן לאמן קטינים החל מגיל 6 (וצעירים מכך בעת טיפול פיזיותרפי).

תקנות מכוני כושר (רישוי ופיקוח) (אימון קטינים בחדר כושר), תשס"ה-2005:

-קובעות דרישת הסמכה מיוחדת (למאמנים) בכדי לאמן קטינים בחדר הכושר.                                                          -קובעות הגבלה על המספר המרבי של קטינים שיכולים להתאמן בעת ובעונה אחת בחדר הכושר, וכן הגבלה בנוגע לסוג המכשירים עליהם יוכלו להתאמן.

ב)ביה"ד העליון לערעורים בספורט הCAS

הcas – רקע כללי:

הוקדם בשנת 1984 כמוסד השיפוטי הבנ"ל העליון לענייני ספורט. מקום מושבו-לוזאן שבשוויץ.

במהלך פעילותו המוסד ממלא שתי פונקציות עיקריות:                                                          א)מוסד עליון לערעורים.

ב)מוסד לבוררויות רגילות בעניינים הקשורים בספורט.

מרבית ארגוני הספורט בעולם כפופים לסמכותו, וביניהם פיפ"א והוועד האולימפי הבנ"ל.

היקף הפעילות: מעל 150 תיקים בשנה.

סוגי העניינים המגיעים לדיון בcas  :

א)מחלוקות מסחריות, כלכליות, ויחסי עבודה בין ספורטאים למעסיקיהם.                         ב)ענייני משמעת לרבות סימום בספורט, הטיית תוצאות וכו’.                                                  ג)משילות, מנהל ורגולציה בעולם הספורט.

במוסד חברים כ280 בוררים מרחבי העולם (מתוכם כ3 ישראלים).

סדרי הדין של הcas  מוסדרים בתקנון.

הדין החל: בד"כ תקנוני ומוסדות הספורט הרלוונטיים ובנוסף, אם הצדדים לא בחרו דין אחר-יחול הדין השוויצרי (במיוחד בכל הנוגע לסדרי הדין).

אכיפת החלטות: באמצעות אמצעי אכיפה של מוסדות הספורט או אמנת ניו-יורק בדבר אכיפת פסקי בוררות בנ"ל.

בישראל: לכל שחקן/ קבוצה ישנה זכות לפנות לcas . הזכות ניתנת מעצם ההכרה של המוסד הבנ"ל היציג בענף הרלוונטי בסמכותו של ביה"ד הבינלאומי (לדוגמא: פיפ"א, אופ"א, הוועד האולימפי).

בשנת 2013, ובעקבות דו"ח וועדת זליכה, עלתה הצעה מפיו של השופט בדימוס תאודור אור להקיםcas ישראלי שישמש כמוסד ערעור עליון לכל ענפי הספורט בישראל. לטענת מציע היוזמה, צעד זה יסייע בצמצום התביעות המוגשות לבתי המשפט האזרחיים כנגד החלטות מוסדות הספורט העצמאיים. הצעה זו נגוזה בשל לחצים פוליטיים כבדים מתוך ההתאחדויות/איגודים.

ג)ההליך המשמעתי בקבוצת הספורט

מבוא:

במסגרת הסכם ההתקשרות בין ספורטאי לקבוצתו, מתחייבים שני הצדדים לעמוד בשורות התחייבויות בתחומים שונים. אחד הסעיפים מעניינים נוגע לחובת השחקן לעמוד בכללי משמעת, בנוסף להליך והסנקציה שינקטו כתוצאה מהפרתם.

סוגיה זו מעניינת במיוחד, כיוון שהיא יוצרת הליך "מעין שיפוטי" בתוך מסגרת האגודה, ללא חוק מסמיך ואף ללא התערבות התאחדות/איגוד.

לפיכך, להסדרה החוזית בין הצדדים תפקיד משמעותי (ואף מכריע) להבטחת הזכויות במקרים הללו.

נדגים את הנושא בעזרת הצגה של  התחייבויות חוזיות שכיחות בתחום המשמעת, וההשלכות העולות מתוכן:

ראשית, התחייבות השחקן: 

"השחקן מצהיר ומאשר כי ידוע לו, שבכל הנוגע למילוי תפקידו בקבוצה הינו נתון לטיפול משמעתי כנהוג בקבוצה ע"פ תקנון המשמעת הפנימי של הקבוצה, כפי שהיה בתוקף במהלך תקופת ההסכם, וכן ע"פ הקבוע בתקנוני ההתאחדות וע"פ חוק הספורט, התשמ"ח-1988"                                                         במקרה זה חשוב להבטיח כי תקנון המשמעת של הקבוצה יצורף להסכם, וכי הסדריו יהיו ידועים ומקובלים על השחקן בטרם החתימה.

במקרה והשחקן עובר על כללי המשמעת, עליו להבטיח כי לא ייענש בטרם יערך הליך ראוי בו תינתן לו זכות טיעון:

ס’ לדוגמא:  

"מוסכם כי לקבוצה לא תהה זכות לקנוס ו/או להטיל עונש משמעתי על השחקן, מבלי שיועמד קודם לכן בפני וועדת משמעת של הקבוצה ובהתאם לתנאים נוספים שקבועים בהסכם זה:

"הקבוצה תהה רשאית להעמיד את השחקן בפני וועדת משמעת בתוך פרק זמן שלא יעלה על 14 יום ממועד האירוע אשר בגינו מבקשת הקבוצה להעמיד את השחקן לדין. לא הועמד השחקן לדין בפרק זמן זה, יחשב כאילו הקבוצה ויתרה על זכותה להעמיד את השחקן לדין בגין אותו אירוע."

דוגמא נוספת:

"הקבוצה מצהירה ומתחייבת בזה כי לא תעמיד את השחקן לדין משמעתי בלא שיוזמן השחקן או ב"כ להופיע בפני וועדת המשמעת, בהודעה של לפחות 3 ימים מראש, וכי תישמר זכותו של השחקן או ב"כ ו/או מי מטעמו להעלות בפני הוועדה את טיעוניו".

מעבר להבטחת הליך ראוי, חובה לתחום ולהגביל את העונש הפוטנציאלי שיוטל על השחקן:

דוגמאות:

"מוסכם כי הקבוצה לא תהא רשאית לקנוס את השחקן עקב הפסד או תיקו במשחק או עקב גילוי יכולת מקצועית לא טובה מצידו ולא תהא רשאית לטעון להפחתה מהשכר המגיע לו ע"פ הסכם זה, למעט בגין קנסות שיוטלו עליו בהתאם לדרך המתוארת בהסכם זה."

"הקבוצה מצהירה ומתחייבת בזה כי בכל מקרה תהא מנועה מלקנוס את השחקן בסכום העולה על הסביר בנסיבות העניין."

שאלה:  אתם מייצגים שחקן, אשר וועדת המשמעת הפנימית של הקבוצה פסקה כנגדו קנס של 50 אש"ח בגין בילוי בלילה שלפני משחק העונה. כיצד תוכלו לפעול בכדי לשנות את רוע הגזרה?

תשובה: ניכוי משכרו של שחקן מוגדר כמחלוקת חוזית בין השחקן לקבוצה. ככזו, באפשרות הצדדים לפנות למוסד לבוררות של ענף הספורט הרלוונטי.

  אולם, בכדי למנוע מחלוקות מומלץ לעגן בהסכם סעיף המציין זאת מפורשות.

ד) הייצוג בספורט:  בין עו"ד לסוכן שחקנים

מבוא: תופעת סוכני השחקנים.

מעט היסטוריה:  עד לתחילת שנות ה2000, היקף תופעת סוכני השחקנים בארץ ובעולם היה מצומצם יחסית וזאת בשל תנאי הסף הגבוהים בהם נדרש לעמוד כל אדם הרוצה לשמש כסוכן: הפקדת ערבות בנקאית בסך 70,000 פרנקים שוויצריים בפיפ"א בנוסף לביטוח אחריות מקצועית.

בתחילת שנות ה2000, חל שינוי מגנה בפיפ"א, שעיקרו הקלה בתנאי קבלת הרישיון, ע"י ביטול דרישת הפקדת הערבות הבנקאית.

כפועל יוצא, כמות סוכני השחקנים בארץ ובעולם גדלה לאין שיעור.

בישראל, סוגיית סוכני השחקנים מוסדרת בתקנונים הפנמיים של ענפי הספורט השונים.

ניקח כדוגמא את ענף הכדורגל, לגביו הסוגיה מוסדרת בתקנון סוכני השחקנים של ההתאחדות לכדורגל.

תנאי הסף לקבלת רישיון סוכן שחקנים:

א)העדר הרשעה פלילית בחמש השנים שקדמו להגשת הבקשה                                                              ב)אזרח ישראלי, או בעל מעמד תושב, לפחות בשנתיים שקדמו להגשת התביעה.                   ג)מעבר מבחן בכתב שנערך ע"י ההתאחדות לכדורגל (חלקו בעברית וחלקו באנגלית).                            ד)ביטוח אחריות מקצועית.

התקנון מגדיר מפורשות את תפקידו של הסוכן, זכויותיו, וכן אופן ודרכי הגביה של שכרו.

הערה: בשנים האחרונות, עם הגידול העצום בכמות סוכני השחקנים, אנו שומעים השכם וערב על סכסוכים בין שחקנים לסוכנים, קבוצות לסוכנים, ובין סוכנים לבין עצמם שמלווים בהגשת תלונות רבות וצובעים את עמודי התקשורת.

נשאלת השאלה מהן החובות החלות על אותם סוכני שחקנים?

תקנון סוכני השחקנים מגדיר מספר חובות אתיות המוטלות על סוכני השחקנים, הכלולים "בקוד התנהגות מקצועית" עליו חותם כל סוכן טרם קבלת רישיונו:

הוראות בולטות:

"אדם לא יכול לשמש כסוכן במידה והוא מכהן במשרה כלשהי במועדון, בהתאחדות, בפיפ"א, באופ"א, או במוסד כלשהו ממוסדות אלה או קשור אליהם בקשר עסקי כלשהו".

סוכן שחקנים נדרש לייצג אך ורק צד אחד בעת קיומו של משא ומתן להעברתו של שחקן, ולהימנע מכל פעילות שיש בה משום ניגוד אינטרסים.לנהוג בזלזול ובביטול ביחס להתחייבויותיו החוזיות כלפי המועדון אתו הוא קשור בקשר חוזי."

"סוכן השחקנים נדרש להימנע לחלוטין מכל מגע עם שחקן הקשור בחוזה עם מועדון מתוך מגמה לשדלו לבטל את חוזהו עם המועדון או לנהוג לזלזול ובביטול ביחס להתחייבויותיו החוזיות כלפי המועדון אתו הוא קשור בקשר חוזי".

"סוכן השחקנים ידבק באמת, בבהירות ובאובייקטיביות בטיפולו בלקוחו, בניהול מו"מ עם שותפיו ועם צדדים אחרים".

הסנקציות:

ס’ 9.1 קובע כי סוכן שחקנים העובר כל הוראה, או מפר חובה כלשהי מהוראות תקנות זה או עושה שימוש לרעה בזכות כלשהי מאלה המוענקות לו ע"פ תקנון זה, יהא צפוי להעמדה לדין משמעתי בפני ביה"ד המשמעתי של ההתאחדות.

העונשים הצפויים:

א)נזיפה, אזהרה או התראה.

ב)קנס כספי.

ג)השעיית הרישיון.

ד)חילוט הרישיון.

בפועל, עד כה הורשעו מספר סוכנים בעבירה על קוד ההתנהגות אך לא ננקטו סנקציות חריפות כנגדם.

בנוסף, התקנון קובע כי כל מחלוקת בין סוכן לבין מועדון ו/או שחקן תובא להכרעה בפני המוסד לבוררות.

אתיקה בספורט-דילמות בייצוג:

נציג מספר סיטואציות:

1)הפניה לשחקן חדש: האם עו"ד/ סוכן יכולים לפנות לשחקן חדש במטרה לייצגו במו"מ עם קבוצה?

הערה: קיימת הבחנה בין סוכן לעו"ד.  ס’ 56 לחוק לשכת עוה"ד : "לא ישדל עו"ד, בעצמו או באמצעות אחר, על אדם למסור לידיו עבודה מקצועית".                                                  תקנון סוכני השחקנים אוסר על סוכן שחקנים לפנות לשחקן הנמצא תחת חוזה במועדון ולנסות לשדל אותו להפר את החוזה.

2)סוכן/ עו"ד המייצג שחקן בתפקיד מגן שמאלי החתום בקבוצה מסוימת. מיד עם הפתח חלון ההעברות בחודש ינואר, פונה הקבוצה לאותו הסוכן ומבקשת ממנו "לשדך" לה מגן שמאלי. כיצד על הסוכן/עוה"ד לנהוג?

הערה: למי נתונה נאמנותו של הסוכן/עוה"ד?

כללי לשכת עוה"ד (אתיקה מקצועית):

א) עו"ד לא יכול לייצג צדדים בעלי אינטרסים מנוגדים.

 ב) עו"ד לא ייצג לקוח, ולא ימשיך בייצוגו, אם קיים חשש שלא יכול למלא את חובתו המקצועית כלפיו, בשל עניין אישי שלו, או בשל התחייבות או חובת נאמנות שיש לו כלפי אחר או בשל עומס עבודה או בשל סיבה דומה אחרת.

 על מי מוטלת סקציה גדולה יותר על עוה"ד או הסוכן?

3)סוכן/ עו"ד המייצג קבוצה, ובמקביל גם שחקן המעוניין להתקשר בחוזה עם הקבוצה?  האם הדין שונה במקרה בו השחקן מעוניין לתבוע את הקבוצה?

הפוסט משפט וספורט-תמצית הרצאות/עו"ד דן חי הופיע ראשון בדן חי ברשת

]]>
ההגנה על הפרטיות בישראל / עו"ד דן חי / קורס משפטי – חלק ב: יסודות האחריות https://hay-law.com/%d7%94%d7%94%d7%92%d7%a0%d7%94-%d7%a2%d7%9c-%d7%94%d7%a4%d7%a8%d7%98%d7%99%d7%95%d7%aa-%d7%91%d7%99%d7%a9%d7%a8%d7%90%d7%9c-%d7%a2%d7%95%d7%93-%d7%93%d7%9f-%d7%97%d7%99-%d7%a7%d7%95%d7%a8%d7%a1-10/ Sat, 06 Feb 2010 22:28:17 +0000 https://hay-law.com/?p=27854 ה"אדם" בחוק זהותו של הנפגע אליו מתייחס החוק נובעת מהגדרת "אדם" בסעיף 3 לחוק. החוק מבחין בין אדם בשר ודם לתאגיד ומוציא את התאגיד מתחום המסגרת עליה מגן החוק. "אדם" מוגדר בסעיף 3 לחוק: "אדם", לעניין סעיפים 2, 7, 13, 14, 17ב, 17ג, 17ו, 17ז, 23א, 23ב ו-25 – למעט תאגיד; מבין הסעיפים האלו, רלבנטיים […]

הפוסט ההגנה על הפרטיות בישראל / עו"ד דן חי / קורס משפטי – חלק ב: יסודות האחריות הופיע ראשון בדן חי ברשת

]]>

ה"אדם" בחוק

זהותו של הנפגע אליו מתייחס החוק נובעת מהגדרת "אדם" בסעיף 3 לחוק.

החוק מבחין בין אדם בשר ודם לתאגיד ומוציא את התאגיד מתחום המסגרת עליה מגן החוק.

"אדם" מוגדר בסעיף 3 לחוק:

"אדם", לעניין סעיפים 2, 7, 13, 14, 17ב, 17ג, 17ו, 17ז, 23א, 23ב ו-25 – למעט תאגיד;

מבין הסעיפים האלו, רלבנטיים לפרקים בחוק בהם אנו עוסקים, פרקים א’ ו-ג’, סעיפים 2 ו- 25. כך בהתאם להוראת הסעיף לא תכלול הגדרת אדם תאגיד לענין סעיף 2 לחוק, הקובע את דרכי ההפרה בזכות לפרטיות וסעיף 25, הקובע הוראות לגבי תוקף עילת הפגיעה בפרטיות לאחר מות הנפגע.

הסעיפים המפורטים בהגדרת אדם הם כל אותם סעיפים המקנים זכויות על-פי החוק. זאת בשונה מסעיפים בחוק המטילים חובה, אשר חלים גם על תאגידים.

התוצאה אם כן – החוק מגן על כל אדם פיסי באשר הוא. החוק אינו מגן על : תאגיד ואדם שנפטר.

שאלת "פרטיותו" של תאגיד

כאמור, תאגיד אינו נהנה מההגנה על הפרטיות הקבועה בחוק. הדברים אף הודגשו בפסיקה – כך ראה למשל בעניין טפחות הדגיש הנשיא מאיר שמגר, כי סעיף 2 (8) לחוק אינו מגן על פרטיותה של חברה, ביחסים בינה לבין הבנק, מעצם היותה תאגיד[1].

 בעניין נאוי הסבירה השופטת דליה דורנר את הכוונה בהגדרה שבסעיף כדלקמן: "הוצאת תאגיד מגדר המונח "אדם" בסעיף 3 הנ"ל מכוונת, ככלל, למנוע הכרה בתאגיד כמושא לפגיעה בפרטיות, ואינה מיועדת להוציא את התאגיד מכלל הגופים המשפטיים שעליהם חל איסור הפגיעה בפרטיותו של אדם. כך, למשל, אין ההגדרה שבסעיף 3 הנ"ל חלה על סעיף 1 לחוק, שבו נקבע כי "לא יפגע אדם בפרטיות של זולתו ללא הסכמתו", וסעיף זה חל גם על תאגידים מכוח ההגדרה הכללית שבסעיף 1 לפקודת הפרשנות [נוסח חדש], שבו נקבע "’אדם’ – לרבות חברה או התאחדות או חבר בני אדם, בין שהם מואגדים ובין שאינם מואגדים"[2].

זכות חוקתית לתאגיד –

טענה שהועלתה בפסיקות של בתי משפט מחוזיים הינה, כי חוק היסוד לא הבחין בין פרטיות אדם פיסי לתאגיד ולכן מכוחו נוצרה זכות לפרטיות לתאגיד.

בעניין קיסרית יצור רהיטים – בבית-המשפט המחוזי בחיפה – קבעה השופטת שושנה שטמר: "חוק יסוד זה חל, לדעתי, גם על תאגיד, בעיקר כאשר מדובר על תחומים ואינטרסים כלכליים"[3].

ובהמשך לכך הוסיפה השופטת: "מסקנתי היא, אם כן, כי החסיון של בנק-לקוח חל גם כאשר הלקוח הוא תאגיד"[4].

סעיף 2 (5) חל על תאגיד?

בעניין מגורים יזום  – מחוזי תל-אביב. השופטת הדסה אחיטוב-הרטמן קבעה שם, כי רק סעיפי המשנה של סעיף 2 הכוללים בניסוחם את המילה אדם, אינם חלים על תאגיד[5], ועל-פי אותו הגיון קבעה כי הוראת סעיף 2 (5) לחוק מגנה גם על תאגיד[6]. כתימוכין לכך הפנתה השופטת להחלטה שניתנה באותו בית-משפט בעניין מולטילוק, אשר גם במסגרתה הוחל סעיף 2 (5) על תאגיד[7].

 סעיף 2 (5) לחוק קובע כי תהא זו פגיעה בפרטיות:

"העתקת תוכן של מכתב או כתב אחר שלא נועד לפרסום, או שימוש בתוכנו, בלי רשות מאת הנמען או הכותב, והכל אם אין הכתב בעל ערך הסטורי ולא עברו חמש עשרה שנים ממועד כתיבתו".

דומה כי בית-המשפט המחוזי נתפס לכלל טעות בעניין מגורים, בדרך הפרשנות שנתן לסעיף 3 לחוק ולמשמעות שנקבעה בו למונח "אדם". בנסחו את הגדרת ’אדם’ בסעיף 3 לחוק, התכוון המחוקק כי כל אותם סעיפים שנימנו על-ידו בהגדרה, לא יחולו על תאגיד, והנסיון להיתפס לטענה כי סעיפים בהם לא מופיעה המילה אדם חלים על תאגיד, מחטיא כוונה זו.

כך הצהיר שר המשפטים באותה עת, שמואל תמיר, כאשר הציג את החוק בפני הכנסת לקריאה ראשונה: "החוק יחול על בני-אדם להבדיל מ’אדם’, באשר המושג אדם כולל גם תאגיד והכוונה היסודית היא להגן על פרט ולא על תאגידים"[8].

זו גם הפרשנות שניתנה לכך על-ידי בית-המשפט העליון – ראו דברי השופטת דליה דורנר בפרשת נאווי. זו גם הפרשנות שניתנה למונח על-ידי בית-המשפט המחוזי עצמו בעניינים אחרים.

כך, למשל, בעניין אדם טבע ודין קבעה השופטת דרורה פילפל[9]: "חוק הגנת הפרטיות מתייחס בסעיף 2 שלו לפגיעה בפרטיות. זו מוגדרת כפגיעה ב’אדם’. סעיף 3 לחוק מציין במפורש כי לעניין סעיף 2 (בין היתר) " ’אדם’ למעט תאגיד".

כן ראה בעניין החברה האמריקאית הישראלית לגז בע"מ[10] – קבע שם השופט אורי גורן, כתוארו אז, ביחס לחוק: "סעיף 3 לחוק קובע, כי החוק נועד להגן על בני אנוש, ומוציא תאגידים במפורש מתחולתו לעניין זה".

מקריאת סעיף 2 (5) לחוק עולה, כי הסעיף אינו נוקט במילה ’אדם’ מסיבה לשונית גרידא. עיון בהליכי החקיקה של הסעיף, אל מול יתר סעיפי המשנה של סעיף 2 מראה, כי לא עלתה כוונה לבדל את הסעיף מיתר סעיפי המשנה של סעיף 2 ולהחיל אותו גם על תאגיד[11]. דומה כי אם זה היה רצון המחוק, ניתן היה לצפות שאותם סעיפי משנה של סעיף 2, אותם היו מבקשים להחיל על תאגידים, היו מוחרגים מהרשימה המופיעה בהגדרת ’אדם’ בסעיף 3 לחוק.

דעה נחרצת נגד נסיון להחיל את הוראות החוק על תאגידים הביע פרופ’ מיגל דויטש, באמצעות השוואה בין ה’סוד המסחרי’ להגנה על פרטיות: "ההגנה על הסוד המסחרי מציבה במוקד את ההגנה על האינטרס הרכושי של בעל המידע; ההגנה על הזכות לפרטיות ממוקדת בהיבט האישי"[12]. מכאן מסקנתו: "הבדל מובהק בין ההגנה על הפרטיות לבין ההגנה על סוד מסחרי טמון בכך שדין הגנת הפרטיות אינו מגן על ’פרטיותם’ של תאגידים"[13].

הפרטיות כאשר הנהנה אינו "כשר" משפטית

הזכות לפרטיות לא נסוגה בהיקפה כאשר מדובר בקטין או כאשר מדובר בחסוי, על-פי חוק הכשרות המשפטית והאפוטרופסות, התשכ"ב-1962. כך סעיף 1 לחוק הכשרות קובע: "כל אדם כשר לזכויות ולחובות מגמר לידתו ועד מותו". הגדרת אדם בסעיף 3 אינה מוציאה את החסוי מכלל זה.

למעשה כאשר מדובר בקטין קטינים ניתן אף לטעון שהיקף הזכות גדול יותר, שכן הסכמתם בלבד לפגיעה בפרטיות אינה מספקת. כך בעניין בירב[14], קבעה השופטת דליה דורנר: "הזכות לפרטיות באה להגן על הפרט, וככלל אין חברה רשאית להגן על אדם בוגר שלא מרצונו. לא כך הדבר לגבי קטין, שלא תמיד ניתן לסמוך על שיקול-דעתו, ויש שרצונו ומאווייו אינם מתיישבים עם טובתו".

מנגד מובן, כי "כאשר מדובר בחסוי, יש לאזן את זכותו לפרטיות עם אינטרסים אחרים הנובעים מעצם היותו חסוי ומהצורך לטפל בו ולהגן עליו, כגון הצורך בהעברת מידע הנוגע לו לפקיד הסעד ולבית-המשפט כדי לאפשר לו למנות לו אפוטרופוס, וחשיפת מידע הנוגע לו בפני האפוטרופוס שלו כדי שיוכל לטפל בענייניו, ובפני האפוטרופוס הכללי כדי שיוכל לפקח על האפוטרופוס"[15]. הדברים עולים מסעיפי חוק הכשרות המשפטית והאפוטרופסות העוסקים בכך[16].

גם כאשר קרובי החסוי מבקשים לדעת פרטים הקשורים אליו, כגון הדו"חות הכספיים בקשר למצבו הכלכלי, עומדת בבסיס ההחלטה בענין זכותו של החסוי לפרטיות. "בבואו להחליט בענין, נקודת המוצא של בית-המשפט צריכה להיות הזכות הבסיסית לפרטיות ומכאן לבדוק אם אומנם חש מקום, כחריג, לאפשר סטיה מכך"[17].

פרטיותו של "פלוני"

אדם יכול לטעון כי נפגע על-פי החוק גם אם לא אוזכר שמו המפורש בפרסום הפוגע בפרטיות, אך מנגד נמסרו עליו פרטים מזהים רבים המובילים למסקנה במי עוסק הפרסום. נטל ההוכחה במקרה זה יהא על הטוען לפגיעה. עליו יהא לשכנע, כי אכן די בפרטים שניתנו בפרסום בכדי לזהות כי המדובר בו.

כך פרו. זאב סגל: "אם נייחס את האיסור לציון שמו של אדם בלבד תיעשה הוראת החוק פלסתר, שהרי די בציון פרטים מזהים רבים כדי שיובהר, במקרים רבים, במי מדובר"[18].

כך בעניין מילר דחה בית-הדין האזורי לעבודה בקשה לחשוף את תנאי הפרישה של שישה עובדים בחברה, שלא היו צד להליך, אף ללא ציון שמם, בטענה כי מסירת הפרטים בקשר לפרישה, תביא בהכרך לזהויים וכך לפגיעה בפרטיותם וזאת, שכן לאור מיעוט מספר הפורשים יקשה על הסתרת הפרטים המזהים[19].

פרטיות הנפטר

סעיף 1 לחוק הכשרות המשפטית והאפוטרופסות, התשכ"ב-1962 קובע:

"כל אדם כשיר לזכויות ולחובות מגמר לידתו ועד מותו".

מכאן שהכרה בפגיעה בפרטיות אדם שנעשתה לאחר שנפטר, צריכה להיות בדבר חקיקה מפורש.

המחוקק בחר שלא לעשות פעולה כזו בכל הקשור לזכות לפרטיות. חוק הגנת הפרטיות אינו מכיר בזכותו של אדם שנפטר לפרטיות, ככל שההפרה ארעה לאחר מותו. יחד עם זאת החוק אינו חוסם את הדרך בפני קרובי אדם שנפטר, מלנהל תביעה בגין פגיעה בפרטיות הנפטר שארעה לפני מותו.

ההוראות בעניין נקבעו במסגרת סעיף 25 לחוק הקובע כדלקמן:

"(א) אדם שנפגע בפרטיותו ותוך שישה חודשים לאחר הפגיעה מת בלי שהגיש תובענה או קובלנה בשל אותה פגיעה, רשאים בן-זוגו ילדו או הורהו, ואם לא השאיר בן זוג, ילדים או הורים – אחיו או אחותו, להגיש, תוך ששה חדשים לאחר מותו, תובענה או קובלנה בשל אותה פגיעה.

(ב) אדם שהגיש תובענה או קובלנה בשל פגיעה בפרטיות ומת לפני סיום ההליך, רשאים בן-זוגו ילדו או הורהו, ואם לא השאיר בן-זוג, ילדים או הורים – אחיו ואחותו, להודיע לבית המשפט, תוך ששה חדשים לאחר מותו, על רצונם להמשיך בתובענה או בקובלנה, ומשהודיעו כאמור יבואו הם במקום התובע או הקובל".

הסעיף קובע הגבלות על יכולתה של משפחת הנפגע לנהל הליכים על-פי החוק לאחר מותו.

לגבי פגיעה לפני מות הנפגע, יכולה המשפחה לנהל הליכים משפטיים נגד הפוגע רק אם הפגיעה לא היתה יותר מחצי שנה לפני המוות, ובלבד שנקיטת ההליכים נעשתה לפני שחלפה חצי שנה ממועד פטירת הנפגע.

במקרה של הליכים בהם התחיל הנפגע לפני מותו, יכולים קרוביו להודיע, בתוך חצי שנה ממועד הפטירה, על רצונם להמשיך בהליכים, ולמועד שבו ארעה הפגיעה אין חשיבות במצב דברים זה.

לצורך הסעיף מידת הקרבה של מי שמוסמך לנקוט בהליכים הינה: בן זוג, ילדיו או אחד מהוריו של הנפטר, ובמקרה שלא השאיר אחד מאלו – אחיו או אחותו.

בהצעה שהגישה הועדה המכינה, לא נכללה האפשרות להגיש תביעה לאחר מות הנפגע, אלא רק להמשיך תביעה קיימת[20]. הועדה נימקה: "הוראה זו נראת לנו כמוצדקת בגלל האופי האישי של הפגיעה בפרטיות"[21].

אבל הצעת הוועדה לא התקבלה וכבר בהצעת החוק הופיע הסעיף בנוסח שהתקבל. הכונה במשרד המשפטים הייתה לנסח את הסעיף באופן זהה לנוסח הסעיף המקביל בחוק איסור לשון הרע (סעיף 25 לחוק).

הרצון ליצור סעיף זהה לזה המופיע בחוק איסור לשון הרע עלה גם בועדת חוקה חוק ומשפט שלהכנסת, בדיונים בסעיף, עת עלה רעיון להגדיל את אורך התקופה, אשר במסגרתה ניתן להגיש תביעה, משישה חודשים לשנה. הנימוק שניתן כנגד כוונה זו, הוא הרצון לשמור על סימטריה עם חוק איסור לשון הרע[22].

אבל – בניגוד לחוק הגנת הפרטיות – חוק איסור לשון הרע מאפשר הגנה מצומצמת על אדם לאחר פטירתו. סעיף 5 לחוק איסור לשון הרע מאפשר הגשת כתב-אישום, בגין לשון הרע על אדם שפורסמה אחרי מותו, על-פי בקשת קרוב משפחה מקרבה ראשונה.

הרעיון מאחורי הסעיף הוא שעניינים של לשון הרע ושל פרטיות הינם עניינים אישיים של אדם ובדרך כלל הם מתים עימו. אם אדם חי שישה חודשים לאחר הפגיעה, ולא הגיש תביעה, ניתן להסיק מכך, לפי לשון סעיף החוק, כי לא התייחס לעניין נשוא הפגיעה בחומרה.

גם קרובי הנפטר, אם הגישו תביעה או חידשו את התביעה בתוך שישה חודשים ממועד פטירתו, משמע שעשו זאת מתוך כבוד לנפטר. הגשת תביעה או חידוש תביעה לאחר שישה חודשים, אם הייתה מתאפשרת, הייתה נעשית מתוך בצע כסף ולא כבוד הנפטר, ולכך לא רצה המחוקק ליתן יד[23].

חקיקתו של חוק יסוד: כבוד האדם, מסמן תחילתו של ניסיון למצוא פרצות בהעדרה של הזכות לפרטיות הנפטר, תוך מציאת בסיס לכך בחוק היסוד.

התחיל בכך פרופ. זאב סגל במאמר שכתב ולאחר מכן הדבר עלה אף בפסיקה במספר פסקי-דין. ראו דברים שאמר בעניין המשנה לנשיא, מנחם אלון בעניין הגר[24].

באותה דרך הלך גם הנשיא אהרון ברק בעניין גיורא סנש, כאשר קבע כי כבוד האדם כולל בתוכו גם את כבוד המת[25].  כך גם השופט מישאל חשין בעניין בכרך[26]. ודברים ברוח זו כתב גם השופט אליעזר גולדברג בעניין סקולר[27].

הגנה מסוימת על זכותו של נפטר ניתנה על-ידי בית-המשפט המחוזי בירושלים בב"ש 551/99.בית-המשפט סבר שם, כי לא ניתן לראות בפרטיותו של אדם שנפטר, פרוצה לחלוטין, מקום שמבוקש היתר מבית-המשפט לחשיפת חומר הפוגע בפרטיותו.

השופטת רות אור אף דחתה שם את האפשרות שמשפחת הנפטר תיתן הסכמה לחשיפת החומר הפוגע הפרטיות – קלטות וידאו בהן נראה הנפטר מקיים יחסי מין – וקבעה: "משפחת המנוח אינה אפוטרופא על העריות של המנוח"[28].

עניין עמותת משתכני הוד הכרמל [29]: עתירה בדרישה למנוע שידור של סרט שבו שוחזר רצח הילד דני כץ ז"ל. העותרים טענו כי השידור, ובמיוחד פרטים אינטימיים על הנפטר והדרך שבה נרצח, פוגע ברגשות המשפחה. בית-המשפט דחה את הבקשה. יחד עם זאת נאמר בהחלטה כי בית-המשפט ער לרגשות המשפחה וכי לא נחסמת בפניה הדרך לנקוט בהליכים משפטיים לאחר הפרסום, אם תמצא לכך עילה בדין.

אפשרות להגן על פרטיות הנפטר מכוח חוק יסוד: כבוד האדם וחירותו ראה בית-המשפט המחוזי בירושלים בעניין עיזבון המנוח גרשון לביא. השופט עזרא קמא קבע שם: "…זכות הפרטיות והחיסיון שהייתה לאדם בחייו על פי חוק אינה הופכת למרמס לאחר מותו… זכויות אלה… עליהן להיות מוגנות גם אחרי מותו כמתחייב מלשון סעיף 7 (א) לחוק יסוד: כבוד האדם וחירותו"[30].

בעניין עיזבון המנוחה דליה גליקסברג (דינר). נדונה בפני בית-המשפט לענייני משפחה בת"א בקשה לחשוף מסמכים רפואיים של המנוחה, אשר מנגד הועלתה האפשרות כי הם חסויים על-פי סעיף 2 (7) לחוק.

בית-המשפט אמר שם בעניין: "בדיון… בהגנה על הפרטיות של מי שעבר מן העולם, יש צורך בבחינה זהירה של העניין, שכן הסוגיה מצויה בתחום שחוק יסוד: כבוד האדם וחירותו פורש עליה את צילו…"[31]

המחוקק אמר את דברו נגד שינוי החוק, בחסימת הדרך בפני הצעת החוק הממשלתית שבאה לשנות את החוק ולהכיר בפרטיות הנפטר.

הפוגע

הגדרת "אדם", כפי שהיא מופיעה בסעיף 3 לחוק, אינה כוללת את סעיף 1 לחוק במסגרת הסעיפים אשר אינם חלים על תאגיד. תאגיד נכלל, איפא, בהגדרת אדם הקבועה בסעיף 1 ומחוייב באיסור הפגיעה בפרטיות.

כך הדגישה השופטת דליה דורנר בעניין נאוי: "הוצאת תאגיד מגדר המונח "אדם" בסעיף 3 הנ"ל… אינה מיועדת להוציא את התאגיד מכלל הגופים המשפטיים שעליהם חל איסור הפגיעה בפרטיותו של אדם"[32].

מנקודת מבט זו ראה את הדברים גם בית-המשפט המחוזי בתל-אביב בענין צוקרמן[33], כאשר הדגיש כי סעיף 1 לחוק חל על חברה, ומכאן היא מחוייבת שלא לפגוע בפרטיות בניגוד לחוק.

קביעת הפגיעה בפרטיות כעוולה אזרחית אשר הוראות פקודת הנזיקין חלות עליה, מרחיבה את היקף הפוגעים האפשרי להיקף המוכר בדיני הנזיקין. כך כל מי שנושא באחריות האזרחית לפגיעה בפרטיות בענין מסויים, מחזיק בה יחד ולחוד עם יתר האחראיים לאותה פגיעה[34].

כך סעיף 11 לפקודת הנזיקין [נוסח חדש] (החל על העוולה האזרחית של פגיעה בפרטיות מכוח סעיף 4 לחוק) קובע:

 "היה כל אחד משני בני-אדם או יותר חבים לפי הוראות פקודה זו, על מעשה פלוני, והמעשה הוא עוולה, יהיו חבים יחד על אותו מעשה כמעוולים יחד וניתנים להיתבע עליה יחד ולחוד".

ניתן יהיה לחייב אף אורגן בחברה, בגין הפגיעה בפרטיות שנעשתה על-ידי החברה. זאת באם חלים במקרה הקונקרטי הכללים, אשר נקבעו בפסיקה במרוצת השנים להטלת חבות כזו.

מקרים לדוגמה:

פס"ד בעניין צוק אור – קבע שם הנשיא מאיר שמגר, כי יש להטיל אחריות אישית בנזיקין על אורגנים של חברה "אם הם עצמם – אישית – קיימו את יסודות האחריות בנזיקין"[35].

על הדברים חזרה השופטת עדנה ארבל בעניין עודד יצחק: "פעולותיו של נושא המשרה יבחנו כפעולותיו של כל אדם פרטי אחר והוא יחוב בנזיקין בהתאם לכללים הרגילים הקובעים חבות זו"[36].

את ההגיון שמאחורי הדברים הסביר השופט אהרון ברק, כתוארו אז, בעניין ראונדנאף: "עקרון היסוד של דיני הנזיקין הוא, כי מי שמקיים את יסודות העוולה אחראי למעשיו שלו. מעמדו של המעוול בהיראכיה המינהלית או הביצועית אין בו כדי לשחרר את המעוול מאחריותו. על-כן, עצם העובדה שאדם מבצע עוולה לא למען עצמו, אלא כעובד או כשלוח של אחר, אין בה כדי לשחרר את המבצע מאחריותו בנזיקין. בדומה, עצם העובדה שאדם מבצע עוולה כאורגן של תאגיד, אין בה כדי לשחררו מאחריות"[37].

מנגד, הדגיש הנשיא ברק בעניין עודד יצחק, כי אין להטיל אחריות על אדם, מעצם העובדה שהוא נושא משרה בתאגיד שנמצא אשם בנזיקין. האחריות תוטל רק "על פי מעשיו ומחדליו שלו. אלה עשויים להיות משופעים ממעמדו בחברה, אך לא מתורת האורגנים. היותו אורגן, לעניין האחריות האישית של התאגיד, אינה מטילה עליו תוספת אחריות אישית, כשם שאינה מעניקה לו חסינות מאחריות אישית"[38].

הגדלת מספר הנתבעים האפשרי, אינו מחייב את הנפגע לנקוט בהליכים כנגד כל האחראיים לפגיעה, והוא יכול לתבוע רק את חלקם, בהתאם לשיקול דעתו[39]. כך גם בהליכים פליליים, בגין הפגיעה בפרטיות, אשר אף באלה ניתן להגיש כתב-אישום או קובלנה פרטית כנגד כל מי שאחראי למעשה הפוגע, או רק נגד חלקם[40].

מרכיבי העילה

בסיס התגבשות העילה

כאשר עוסקים בהתגבשות העילה, בגין הפגיעה בפרטיות, יש לזכור קודם לכן את החלוקה של החוק לשני חלקים: החלק הכללי, זה שעוסק בו פרק א’ לחוק, ופרקים ב’ ו-ד’ העוסקים במאגרי המידע.

לגבי החלק העוסק במאגרי המידע קובע החוק הוראות פרטניות לגבי דרכי ההתנהגות שהחוק מכתיב והסטיה מהן.

לגבי החלק הכללי של החוק נקבעו, למעשה, שלושה יסודות הדרושים לצורך ביסוסה של העילה של פגיעה בפרטיות:
1.  הפגיעה צריכה להיות באחת הדרכים הקבועות בסעיף 2 לחוק;
2.  יש להוכיח העדר הסכמה מצד הפרט לפגיעה בפרטיותו (סעיף 1 לחוק).
3.  הפגיעה צריכה להיות פגיעה שיש בה ממש (סעיף 6 לחוק).

כמו בכל זכות חוקתית, כך גם במקרה של הפגיעה בפרטיות, הנטל להוכיח את דבר הפגיעה בפרטיות מונח על כתפו של הטוען לפגיעה זו[41]. במקרה של עבירה פלילית, יהא על התביעה להוכיח גם כי העברה נעברה במזיד, כפי שעוד נראה בהמשך.

דרכי הפגיעה

רשימה סגורה של דרכי ההפרה

סעיף 2 לחוק קובע את רשימת הדרכים שיחשבו כפגיעה בפרטיות. הרשימה המופיעה בסעיף 2 היא, למעשה, רשימה סגורה[42]. כך ברישא של הסעיף נקבע:

"פגיעה בפרטיות היא אחת מאלה:".

הפתיח של הסעיף שונה מהמלצת הועדה המכינה, שהציעה שלא לסגור את השער בפני אפשרויות פגיעה בפרטיות שלא מופיעות בסעיף. הנוסח שהוצע על-ידה לרישא של הסעיף היה: "פגיעה בפרטיות, לרבות"[43]. ההסבר של הוועדה לכך: "ההתפתחות הטכנולוגית עלולה ליצור בעתיד דרכים של פגיעה שאין כעת לחזותן מראש ובנוסף לכך קשה לראות את כל הצורות של הפגיעה העלולות להתגלות ושמן הראוי לתת נגדן תרופה משפטית"[44].

הצעת החוק הלכה בעקבות הצעת הוועדה מתוך מחשבה שהפסיקה תקבע במרוצת השנים נסיבות נוספות שייחשבו להפרת הפרטיות, אך בעת הכנת החוק לקריאה שנייה ושלישית שונה הנוסח לנוסח הקיים מתוך רצון שלא לקבוע זכות רחבה ובלתי מוגדרת לפרטיות.

אין ספק שהשינוי בנוסח הפסקה הראשונה של סעיף 2,  בין הצעת החוק לחוק שהתקבל, מהותי. השינוי קובע למעשה, למעלה מכל ספק, כי רק דרך פגיעה בפרטיות שהוגדרה במפורש בחוק, מוגנת על-ידו, ולמעשה נסגרה הדלת בפני בית-המשפט, בבואו לפרש את הסעיף, לכלול דרך פגיעה בפרטיות שלא נכללת בדבר חקיקה.

זהו מקרה מובהק בו נקט המחוקק ברשימה סגורה של מקרים, שיהווה הפרה של החוק. כך, בהקשר אחר, קבע השופט אהרון ברק, כתוארו אז, בענין סיעת "הליכוד" בעירית פתח-תקוה: "יש ופירושו של החוק יוביל למסקנה הבלתי נמנעת כי ההסדר הקבוע בחוק הוא הסדר מלא ושלם…"[45].

בבג"ץ ועקנין התייחס השופט אהרון ברק, כתוארו אז, להגדרת הפרטיות שבסעיף 2 לחוק: "הגדרה זו עצמה אינה נוקטת נוסחה כוללת, אלא מצינת אחד-עשר עניינים, שהחוק רואה בהם פגיעה בפרטיות"[46].

כך גם בעניין צוקרמן פסק גם בית-המשפט המחוזי בתל-אביב: "סעיף 2 לחוק… מונה רשימה סגורה של מקרים שיחשבו כפגיעה בפרטיות, שהם אחד עשר במספר"[47];

 או בעניין זוהיר,קבע בית-המשפט המחוזי בנצרת כי הרשימה בסעיף 2 "היא רשימה סגורה"[48].

פרשנות על דרך הצמצום:

הרצון שעמד מאחורי השינוי, לצמצם את דרכי הפגיעה בפרטיות מול זכות הציבור לדעת, כפי שעוגנה על-ידי התקשורת בדיונים מול משרד המשפטים, צריך להראות על כיוון הפרשנות, גם מקום שנוסח סעיפי המשנה של סעיף 2 אינו ברור דיו. דרך הפרשנות במקרים מעין אלה תהא על דרך הצימצום. במיוחד כאשר מדובר בפרשנות סעיפי משנה (9) ו- (11), אשר דרך ניסוחם זכה לביקורת ככזה, אשר מכניס בדלת האחורית את כוונת הועדה המכינה להשאיר את רשימת דרכי ההפרה פתוחה[49].

קבוצות דרכי הפגיעה

11 דרכים מכיר החוק כדרכים בהן נפגעת פרטיותו של אדם, כפי שהם מגובשים בסעיף 2 לחוק. ניתן לחלק את דרכי הפגיעה בפרטיות, הקבועות בסעיף 2 לחוק, לארבע קבוצות עיקריות:
א. הטרדה – סעיף 2(1)- האוסר בילוש או התחקות אחרי אדם, העלולים להטרידו או הטרדה אחרת
ב. חדירה לתחום הפרט –  סעיף 2(2) – הדן בהאזנה אסורה וסעיף 2 (3) האוסר על צילום אדם ברשות היחיד;
ג.  הפרת חובת הסודיות
הנקבעת במספר תתי סעיפים של סעיף 2
-העתקת תוכן מכתב או כתב אחר  [סעיף 2(5)];
-הפרת חובת סודיות חוקית [סעיף 2 (7)];
-הפרת חובת סודיות חוזית [סעיף 2 (8)];
– שימוש בידיעה על עניינים פרטיים שלא למטרה שלשמה נמסרו [סעיף 2 (9)].

ד. פרסום – החוק מפרט מספר דרכי וסוגי פרסום:

 – פרסום תצלום –  [סעיף 2(4)];

 – שימוש בשם, כינוי תמונה או קול [סעיף 2(6)
–  פרסום על צנעת חייו של אדם [סעיף 2 (11)];
– פרסום של חומר שהושג תוך פגיעה בפרטיות בניגוד לסעיפי משנה (1) עד (7) או (9) של סעיף 2 לחוק [סעיף 2 (10)].

נטל ההוכחה בדבר קיומה של אחת מהעילות המפורטות בסעיף 2 לחוק, מוטל על כתפו של התובע[50].

העדר הסכמה

היסוד השני, הדרוש לצורך התגבשותה של עילת הפגיעה בפרטיות, הינו העדר הסכמה מצד הנפגע לפגיעה הנטענת.

הבסיס לדרישת העדר ההסכמה מצוי בסעיף 1 לחוק הקובע:

"לא יפגע אדם בפרטיות של זולתו ללא הסכמתו".

בסעיף 3 לחוק, המכיל הגדרות לענין החוק,  נקבע:

"הסכמה" – הסכמה מדעת, במפורש או מכללא.

בצרוף הוראת סעיף 1 לחוק עם הגדרת "הסכמה" שבסעיף 3, נקבע כי אין לפגוע בפרטיות ללא הסכמת הזולת שפרטיותו נפגעת, הסכמה שצריכה להיות מדעת, אך מנגד כי ניתן להסיק הסכמה כזו משורה של מקרים ודרכי התנהגות, בהם יראה בית-המשפט משום הסכמה מכללא.

בנוסח החוק שהוצע על-ידי הועדה המכינה נכללה דרישת העדר ההסכמה כאחת ההגנות בחוק. הועדה הציעה כי תהא זו הגנה טובה באם "הנפגע הסכים במפורש או מכללא לפגיעה"[51]. כבר בהצעת החוק התווסף יסוד ההסכמה להוראת סעיף 1.

אם מסתמכים על דברי ההסבר להצעת החוק, הרי שיש לפרש את הסעיף באור הוראת חוק יסוד: כבוד האדם וחרותו[52].

בהוראות חוק היסוד, הבאות להגן על הפרטיות ולהעלות אותה למעמד של זכות יסוד, מודגש יסוד ההסכמה. כך נקבע בסעיף 7 (ב) לחוק היסוד:

"אין נכנסים לרשות היחיד של אדם שלא בהסכמתו".

בעניין אמנון בי-רב ואיטו אבירם – קטין, ילד מאומץ פנה לעיתון "מעריב לנוער" וביקש שתעשה עליו כתבה שתראה את היחסים הטובים שבינו לבין הוריו המאמצים כמו גם בינו לבין אימו הביולוגית. הילד טען בפני השניים שהדבר נעשה בהסכמת הוריו, דבר שהתברר אחר-כך כלא נכון.

השופטת דליה דורנר עמדה שם על ההגיון שבהגנה על הפרטיות, רק מקום בו מבקש אדם להגן על פרטיותו: "הזכות לפרטיות באה להגן על הפרט, וככלל אין חברה רשאית להגן על אדם בוגר שלא מרצונו"[53].

אין ספק שניתן לזהות הסכמה לפגיעה בפרטיות מפעולות רצוניות וגלויות של אדם, אשר אינן קשורות באופן ישיר להסכמה זו. למשל:

-החלטתו של אדם לחשוף עצמו ולהיות "דמות ציבורית";

– הסכמה מינורית יותר, כגון מסירת הפרטים שלו לצורך רישומם על-גבי ש
– אם אדם הוא חבר פעיל במפלגה מסויימת, ניתן לומר כי נתן בכך את הסכמתו שאנשים ידעו מהי דעתו הפוליטית[54];

-המקרה של הרב אלמליח – התוכנית "עובדה", אז בטלעד, צילמה טקס דתי בביתו של הרב ואחר-כך ראיינה אותו. הרב ניסה להפריד בין השניים וטען כי הסכים רק לצילום של הראיון טען שהטקס צולם בביתו סרט ללא הסכמתו.

הצפיה בסרט התרשם בית-המשפט כי הוא נראה בו משתף פעולה עם המצלמים ואף יחס חשיבות לעובדה שהוא התראיין לסרט. לפי-כך דחה את הטענה להעדר הסכמה[55].

בענין ונטורה קבע השופט גבריאל בך מספר קביעות מעניינות לעניין ההסכמה: "מקום שאדם נעשה ’דמות ציבורית’, נותן הוא בזה הסכמה מכללא לפירסום ענייניו הפרטיים בשטחים נרחבים"[56].

מקום שאדם נתן, במפורש או מכללא, הסכמה לשימוש במידע הנוגע לענייניו הפרטיים, להפצתו ולפירסומו, אזי אין בכך משום פגיעה אסורה בפרטיות.

השופט בך נתן מספר דוגמאות לכך:

מסירת כתובת ומספר הטלפון של אדם שאותם הוא מתיר לפרסום בספר הטלפונים, או בשיק של אדם שעליו מודפסים שמו, כתובתו, תעודת הזהות שלו ומספר חשבונו בבנק וכן פרטים אחרים "שנסיון החיים מלמד שאדם רגיל מהישוב אינו מתנגד לפרסומם ברבים", בסייג שהפרסום הינו אך להגשמת המטרה שלשמה נמסרו הפרטים; כך בענין שיק – המטרה הינה גביית השיק בלבד[57].

סייג – השופט בך הדגיש בענין ונטורה כי "מהסכמתו של פלוני לגילוי פרטים מסוימים לאדם אחר או למספר בני-אדם אין להסיק, שהוא מנוע מלהתנגד לפירסום אותם פרטים לציבור הרחב"[58].

בדרך זו הלך גם בית-המשפט המחוזי בירושלים בענין טל צ’ק, וראו שם.

עניין קורנפיין – שוער כדורגל אשר נעשה שימוש בתמונתו לצורך מודעת פרסומת לעיתון "ראשון".

קורנפיין תבע בטענה כי המדובר בפרסום בניגוד לסעיף 2 (6) לחוק. העיתון טען, בין היתר, כי בכך שהוא משחק כדורגל במקום ציבורי לעיני קהל רב ולא מתנגד לכך שיצולם, הוא בעצם מסכים לכל שימוש שיעשה עם אותה תמונה.

בית-משפט השלום בתל-אביב קבע כי אין להסיק מעצם היותו של התובע ברשות הרבים בעת שצולם, חשוף למצלמות הנתבעים, הסכמה מכללא לצלמו ולעשיית שימוש בתמונתו לצורכי הנתבעים. "אין אדם, אף בהיותו אישיות ציבורית מפורסמת, נתפס כמי שוויתר מכללא על זכותו לפרטיות מעצם היותו אישיות ידועה, ורק מעצם הופעתו ברבים"[59].

בעניין עמר – תמונת התובע הופיע בספר המיקוד. בית-המשפט המחוזי בתל-אביב מצא כי התובע ידע על פרסום תמונתו במדריך הדיוור במשך ארבע שנים, לפני שתבע בגין הפרת פרטיותו. בית-המשפט קבע כי "לא נשמע מפיו טרוניה במשך כארבע שנים; שתיקתו מדברת בעדה, וכהסכמה דמי"[60].

פס"ד בעניין ישראל פרי[61] – בית-המשפט המחוזי בירושלים ראה שם בסעיף ויתור על סודיות בהסכם משום הסכמה לויתור על הפרטיות.

בפני בית-המשפט עמדה עתירה כנגד כוונת משרד המשפטים לפרסם הסכם בין העותר למחלקה הכלכלית של המשרד. השופט צבי סגל דחה את טענת העותר כי פרסום ההסכם הינו בניגוד להוראת סעיף 9 לחוק חופש המידע, שכן מסירה כזו תפגע בפרטיותו, תוך הסתמכות על הסעיף בהסכם כמשקף ויתור על הפרטיות מצד העותר.

בעניין מולטילוק[62] הוגשה בקשה לפסול מסמכים בטענה כי נלקחו תוך פגיעה בפרטיות –

בית-המשפט המחוזי בתל-אביב קבע שם, לעניין ההסכמה הדרושה על-פי סעיף 2 (5), כי אין בעובדה שבסיס הנתונים בשרת המחשב של הצדדים היה משותף כדי להסיק מכך על הסכמה לכך שכל צד יגלה את מסמכי הצד השני.

בית-המשפט קבע שם כי "אין בעובדה שנתוני המבקשת נותרו בבסיס הנתונים של שרת המשיבים לכשעצמה כדי ללמד על מתן אישור למשיבים לעשות שימוש במסמכים של המבקשת"[63].

הסכמה ביחסי עובד-מעביד

תחום מורכב הוא נושא ההסכמה ביחסי עובד מעביד. ישנם פסקי דין סותרים בעניין, בערכאות נמוכות של בית-הדין לעבודה, וגם בערכאות גבוהות יותר, אין תמיד אחידות.

כך בענין צוקרמן שלל בית-המשפט המחוזי בתל-אביב את האפשרות, כי ניתן לראות ביחסי עובד-מעביד הסכמה מכללה של העובד להפרעת פרטיותו וקבע כי יש לבחון כל מקרה לגופו[64].

כך גם סבר סגן-נשיא בית-הדין הארצי לעבודה, סטיב אדלר, כתוארו אז, בעניין אלפריח: "הזכות לפרטיות הינה זכות יחסית, כמו כל זכות יסוד, יש לאזן אותה עם זכויות יסוד אחרות, כגון זכות הציבור לדעת וזכות העובד לשמור על זכויותיו הקנייניות"[65].

דוגמאות למצבים שונים בעבודה:

הסכמה של עובד לעבור מבחן התאמה –

פס"ד בעניין אוניברסיטת תל-אביב – "כאשר מעסיק מטיל חובה על מועמד לתפקיד לעמוד במבחני התאמה, על מנת להתקבל לעבודה או להתקדם לתפקיד, ’הסכמתו’ של המועמד אינה ניתנת מרצונו החופשי"[66].

לפי-כך קבע בית-הדין המעסיק מוגבל ביכולתו לחייב לעבור מבחני התאמה כאלה: "בנושאים הפוגעים בפרטיות העובד או המועמד לעבודה, רשאי המעסיק להציג שאלות רק לצורך ’תכלית ראויה’ ו’במידה שאינה עולה על הנדרש’"[67].

זו לדעת בית-הדין אינה כוללת "מידע אישי שאינו קשור לעבודתו ואינו דרוש לצורך בחינת מועמדותו"[68]. קיים, לדעת בית-הדין, גם הבדל בין עובד למועמד חיצוני, באשר לגבי עובד כבר מצוי בידי המעסיק מידע כל שהוא בתיקו האישי של העובד[69].

מבחן בדיקה

בית-הדין התיר שם הגשת מבחן בדיקה שעשה העובד בהסכמתו במהלך עבודתו, בציינו כי כאשר הסכים העובד לעבור את המבדק, הסכים גם כי תוצאותיו יועברו למעבידו. יחד עם זאת, לגבי הגשת החומר כראיה בהליך שבין המעביד לעובד ציין בית-הדין כי "ייתכנו מקרים שהגשת חומר אישי לא תותר, אם באיזון בין תועלתו במשפט לבין הפגיעה בפרטיות, נוטה הכף לטובת ההגנה על הפרטיות וכבוד העובד"[70].

 בדיקה גרפולוגית-

בעניין פלוטקין ראה בית-הדין הארצי לעבודה, באמירת אגב, בהפניית כתב-יד של מועמד לעבודה לבדיקת גרפולוג בעייתית משום שהיא "חודרת לפרטיותו של אדם מעבר לדרוש".

השופטת אלישבע ברק קבעה כי יש לקבל הסכמה מפורשת של העובד לבדיקה. בעצם נתינת קורות חיים בכתב-יד אין כדי להוות הסכמה להעברה כזו[71].

בעניין אלפריח[72] הגיע בית-הדין הארצי לתוצאה דומה –

בית-הדין התיר הגשת מבחן בדיקה שעשה העובד בהסכמתו במהלך עבודתו, בציינו כי כאשר הסכים העובד לעבור את המבדק, הסכים גם כי תוצאותיו יועברו למעבידו.

יחד עם זאת יש לבחון את מכלול ההסכמה ולהבחין למה ניתן להסיק שהעובד הסכים ולמה לא. כך לגבי הגשת החומר כראיה בהליך שבין המעביד לעובד ציין בית-הדין כי "ייתכנו מקרים שהגשת חומר אישי לא תותר, אם באיזון בין תועלתו במשפט לבין הפגיעה בפרטיות, נוטה הכף לטובת ההגנה על הפרטיות וכבוד העובד"[73].

הסכמה לעשות שימוש בחומר מחשב –

עניין טלי איסקוב ענבר –

במסגרת הליך בין התובעת לחברה בה עבדה, התעורר ויכוח באשר למועד פיטוריה.

החברה ביקשה להוכיח את המועד, בין היתר על-ידי הצגת תכתובות דואר אלקטרוני שהוציאה איסקוב מהמייל של החברה, במסגרתן שלחה לחברות השמה ואחרים את קורות החיים שלה. עובדת המשלוח הזה מהווה, על-פי הנטען, הוכחה לכך שכבר פוטרה.

איסקוב טענה שיש כאן פגיעה בפרטיותה; לא ניתן לטעון להסכמה שלה, כי הסכמה כזו ניתנה במסגרת יחסי עובד- מעביד וככזו לא ניתנה מרצונה החופשי.

החברה טענה –תשדורות הדואר האלקטרוני הינם קניינה של החברה מכיוון שנשלחו בזמן העבודה ממחשב ששיך לחברה והשתמשו בתיבת הדואר האלקטרוני השייך לחברה. עובדי החברה ידעו שהיברה עורכת מעת לעת ניטור של החומר המצוי בתיבות הדואר האלקטרוני של החברה ומידיעה זו יש להסיק על כך שהסכימו לכך.

בית-הדין האזורי בתל-אביב קבע כי להכיר בזכותו של מעביד לעיין בתכתובות דואר אלקטרוני רק כאשר יש למעסיק אינטרס ספציפי משמשעותי המצדיק זאת, לפי שלושה מבחני מידתיות:
1.  הפגיעה בפרטיות משרתת תכלית עסקית אמיתית (ולא לצרכי התנכלויות או כל מטרה לא לגיטימית אחרת
2. הפגיעה בפרטיות מינימאלית (לא ניתן להשיג את אותה מטרה באמצעים פוגעניים פחותים);
3. התועלת עבור המעביד מהצעדים שנקט אינה קטנה מהנזק שהאמצעים גרמו לעבוד.

עניין בנימין אליהו –
סכסוך בין בנימין אליהו לעיריית טבריה. העירייה העמידה אותו לדין משמעתי בטענה שעשה שימוש במחשבי העירייה שלא לצרכי עבודתו בניגוד להוראות.
במסגרת הדיון הציגה העירייה נתונים משרתי המחשב של העירייה, שהיה בו כדי לבסס את טענת העירייה נגדו.
בית-הדין המשמעתי התיר להציג את הראיות וקבע, שאדם שמשתמש במחשב במקום עבודה שיש בו שרת משותף, מסכים מכללא לפגיעה בפרטיותו, שכן הוא יודע או צריך לדעת שלמעביד יש גישה לשרת והוא יכול לראות את החומר שמתאסף שם.
הסכמה מדעת
הדרישה שההסכמה תהיה "מדעת" הוספה לחוק רק בחודש יוני 2007. במסגרת הצעת החוק אף הוצע לפרש את הכוונה לדברים, לפיה הכוונה הינה להסכמה:"אשר לשם קבלתה נמסר המידע הדרוש באורח סביר על מנת להחליט האם להסכים לפגיעה בפרטיות או לא, והוא נמסר באופן המאפשר לאדם סביר להבינו"[74].
ההסבר לכך לדעת המציעים הוא בעיקר לאור עידן האינטרנט "כאשר הסכמי הויתור על הפרטיות לעיתים אינם גלויים כלל לעין האדם אשר פרטיותו נפגעת".
השימוש בביטוי "הסכמה מדעת" נלקח משורה של חוקים אחרים, בהם נעשה השימוש במונח זה, כמו חוק זכויות החולה , התשנ"ו-1996. הכוונה בביטוי הינה "הסכמה המבוססת על החלטה מושכלת", דברי השופט ג’ובראן בע"א 718/06 אליהו סתחי נ’ מדינת ישראל (בפסקה 12).
פלונית נ’ ערוץ 10 – [ת.א. (ת"א) 50267/05] –
צוות חדשות ערוץ 10 הגיע לבית-זונות. בכניסה עמדו כמה מהן שהביעו מחאה על הצילום. התובע לא נהגה כמוהם. הערוץ שידר את הכתבה מבלי לטשטש את פני הנתבעת בטענה כי באי-התנגדותה הביעה הסכמה לצילום. התובעת הגישה תביעה בגין לשון הרע.
הנתבעת טענה שהתובעת הסכימה לצילום. ההפניה הייתה לסעיף 5 לפקודת הנזיקין – "הסתכנות מרצון" – אין לראות בכך שלא הביעה חוסר הסכמה לצילומה משום הסכמה שבשתיקה – כך נטען. היינו – התובעת הייתה מודעת לסכנה ורצתה בה. התובע היה חייב להיעשות בחירה חופשית ומשמעה בחירה המבוססת על ידע מלא של מכלול הנסיבות שלגביהן הובע הרצון להסתכן. החבירה חייבת להיות מודעת ומושכלת.
בהמשך לכך מגיע השופט שלמה פרידלנדר למסקנה: הנתבעת לא הרימה את הנטל להוכיח הסכמה וודאי שלא הסכמה מדעת לסיכון העובדתי (ההשפלה שסבלה) והמשפטי.
ממשיות הפגיעה
היסוד השלישי להתגבשותה של העילה בגין הפגיעה בפרטיות הינו, כי המעשה הפוגע אינו אלא  מעשה של מה בכך.
התנאי נקבע במסגרת סעיף 6 לחוק, אשר תחת הכותרת "מעשה של מה בכך" קובע:
"לא תהיה זכות לתביעה אזרחית או פלילית לפי חוק זה בשל פגיעה שאין בה ממש."
הכוונה שמאחורי הסעיף הינה להסיר מעל הדרך תביעות טורדניות, שאדם סביר לא היה מטריח עצמו בעתיין לבית-המשפט.

הכוונה האמורה הוסברה עוד על-ידי הוועדה המכינה, לאחר שכללה את הסעיף בהמלצתה: "הוראה זו מקבילה להוראה שבסעיף 4 לפקודת הנזיקין והיא באה למנוע שימוש בחוק לשם תביעות טרדניות בענינים פחותי ערך"[75].

ההגדרה המופיעה בסעיף המקביל בפקודת הנזיקין שונה מזו המופיעה בחוק הגנת הפרטיות ומפורטת יותר.

בסעיף 4 לפקודת הנזיקין נקבע, תחת הכותרת  "מעשה של מה בכך":

"לא יראו בעוולה מעשה, שאילו היה חוזר ונשנה לא היה בו כדי ליצור תביעה לזכות נוגדת, ואדם בר-דעת ומזג כרגיל לא היה בא בנסיבות הנתונות בתלונה על כך".

למרות ההבדל בניסוח שבין הסעיפים קבעה השופטת הילה גרסטל, בענין ברקוביץ, בפסק-דין של בית-משפט השלום בתל-אביב, כי יש להחיל על פרשנות סעיף 6 את תנאי סעיף 4 לפקודת הנזיקין. בהמשך לכך, ובהסתמך על פרשנות זו, קבעה השופטת גרסטל:

"פגיעה שאין בה ממש שכזו, הינה פגיעה מזערית, שולית וזניחה לחלוטין, וההגיון העומד מאחורי סעיף זה הוא אולי הגיון של שימוש בתום לב בזכות מצד הנפגע, דווקא. דהיינו, אין בעצם קיומה של הזכות למניעת פגיעה בפרטיות, כדי להכשיר לנפגע תביעות בגין פעולות חסרות חשיבות"[76].

הגדרה דומה נתן לסעיף בית-המשפט המחוזי בתל-אביב בענין עמר, כאשר קבע כי הכוונה הינה לפגיעה "מזערית, שולית וזניחה"[77].

פס"ד בעניין אסתר ביהם[78] – בעת ביקור של בית-המשפט בבית התובעים בתביעה בשל ליקויי בניה צילמו הנתבעים את התובעים ובא-כוחן. נטען כי יש כאן פגיעה בזכות לפרטיות על-פי סעיף 2 (3). בית-המשפט דחה את הטענה, בין היתר בשל אי ממשיות התביעה וטען כי יש כאן פגיעה שהיא "בבחינת הפיכת זבוב לפיל".

עניין אלמליח – בית-המשפט המחוזי בתל-אביב לא ראה פגיעה של ממש בטענת רב, כי נפגעה פרטיותו בכך ששודר בטלויזיה טקס דתי אשר צולם בביתו, באשר לכל היותר יכול היה לטעון לפגיעה בפרטיות מי שנזקק לטקס, אך לא הרב שערך אותו[79].

גם בעניין גינבר – טענה לפגיעה בפרטיות על-ידי הטרדה – לא ראה בית-המשפט המחוזי בירושלים פגיעה שיש בה ממש, במשלוח מכתבים על-ידי משרד החינוך לכתובת המשיב הממוענים על-שם אשתו המנוחה, מכתבים שכללו הודעות על משכורת או מקדמות שכר בקשר לתקופת עבודתה לפני פטירתה[80].

 מנגד, בענין שטילמן לא ראה בית-משפט השלום בתל-אביב במעקב של הנאשם אחר המתלוננת בגדר פגיעה שאין בה ממש[81].

כך גם בענין קורנפיין לא ראה בית-משפט השלום בתל-אביב בשימוש בתמונה של שחקן כדורגל מפורסם לצורך מודעת פרסום, ללא הסכמתו, בגדר מעשה של מה בכך[82].

בעניין רוזנצוויג –  עובד בנק המזרחי גנב מסמכים מהבנק ומכר אותם לעתונאי שניסה למכור אותם הלאה. במסמכים היו פרטים על מצב החשבון של מספר לקוחות הבנק והטענה הייתה כי נפגעה פרטיותם. ניסו לטעון שזו פגיעה שאין בה ממש. בית-משפט השלום בתל-אביב דחה את הטענה[83].

בעניין מרדכי (מוטי) לוי הבחינה השופטת מרים נאור בין כניסה ללא רשות למבנה המשמש כמשרד וצילום בתוכו לבין פרסום הצילום. "אני מוכנה להניח שאין פגיעה של ממש בעצם הכניסה למבנה שהוא, מטבעו, משרד, להבדיל מבית מגורים, אף אם הדבר נעשה ללא הסכמה"[84].

בעניין האגודה לזכויות האזרח נסב ויכוח האם יש בהתחברות הבנקים דרך קבע למחשב מירשם האוכלוסין משום פגיעה קלה בלבד בפרטיות. השופט אשר גרוניס, בדעת המיעוט, סבר כי זו פגיעה של מה בכך: "הפגיעה בפרטיות עליה קובלת העותרת בהקשר לפרטים שבמחשב מרשם האוכלוסין הינה בעלת משקל נוצה ביחס לחשש מפני שימוש לרעה במידע הפיננסי שבידי פקיד הבנק לגבי הלקוח"[85]. ובהמשך: "גם אם נפגעת זכות חוקתית, הרי כאשר מדובר בפגיעה של מה בכך אין טעם להעבירה במבחני פסקת ההגבלה… גם לפי סעיף 6 לחוק הגנת הפרטיות, פגיעה של מה בכך אינה מקנה זכות לסעד"[86].

השופטת דליה דורנר, בדעת הרוב, סברה אחרת: "אף בהנחה – שאיני מקבלת – כי הפגיעה בפרטיות הנוצרת כתוצאה מהתחברות גוף פרטי, דרך קבע, למאגר מידע ממשלתי היא זניחה, הרי שאין בידיי להסכים לגישת חברי, הפוטרת פגיעות קלות בזכויות אדם מתחולת פסקת ההגבלה"[87].

הנטל להוכיח שיש ממש בפגיעה מונח על כתפו של התובע, אשר עליו להוכיח מרכיב זה, בין יתר מרכיבי העילה בכדי לזכות בתביעתו.

כך פרופ. זאב סגל, בהקשר לכך: "עול ההוכחה שיש ממש בפגיעה יהא על התובע, ובאין בה ממש – אין גם זכות תביעה"[88].

דברים דומים אמרה גם השופטת עדנה ארבל בעניין אלמליח, בפסק-דין של בית-המשפט המחוזי בתל-אביב: "הפגיעה בפרטיות צריכה להיות פגיעה של ממש ובאין פגיעה של ממש, אין זכות תביעה"[89].

הפרטיות כעוולה אזרחית

ההגדרה של הפרטיות כעוולה אזרחית מופיעה בסעיף 4 לחוק הקובע כדלקמן:

"פגיעה בפרטיות היא עוולה אזרחית, והוראות פקודת הנזיקין [נוסח חדש] יחולו עליה בכפוף להוראות חוק זה."

המשמעות של קביעה זו הינה, שבוחנים את העוולה בראי פקודת הנזיקין והכלים הכלולים בה, מקום בו אין הוראה מפורשת בחוק. זאת כעולה מנוסח סעיף 4 עצמו הקובע כי יחולו הוראות פקודת הנזיקין רק "בכפוף" להוראות החוק.

היינו, מקום בו יש סתירה בין הוראות החוק לבין הוראות הפקודה, גוברות הוראות החוק.

בהתאם למשוואה שקבע סעיף 4 לחוק, יחולו על הליכים אזרחיים בגין פגיעה בפרטיות שורה של הוראות מפקודת הנזיקין, אשר ישפיעו על ההליך המתנהל על-פי החוק, חלקן יגדילו את מסגרת החבים על-פי החוק וחלקן יצמצמו מסגרת זו.

כך, למשל, יחולו ההוראות הדנות במצבים של –

– הסתכנות מרצון (סעיף 5 לפקודה),

– תורחב האחריות גם לעובד ציבור (סעיף 7 לפקודה),

– תינתן היכולת לתבוע מעוולים יחד ולחוד (סעיפים 11 ו- 83 לפקודה) ולשיפוי בניהם (סעיף 84 לפקודה),

– תוטל אחריות על משתף ומשדל (סעיף 12 לפקודה) ועוד.

מסגרת החבים על-פי החוק תצומצם בהתאם להוראות הפקודה, עם הרחבת מעגל ההגנות בהשפעת הפקודה:

תחול ההגנה העוסקת ב"מעשה לפי חיקוק" (סעיף 6 לפקודה),

תינתן הגנה לרשות השופטת (סעיף 8 לפקודה), לקטין (סעיף 9 לפקודה), לבן-זוג (סעיף 18 לפקודה).

כן יחולו ההוראות לגבי אשם (סעיפים 64 עד 70).

מקור לביסוס הסעדים הניתנים על-פי החוק: הבסיס למתן צווי מניעה וצווי עשה (הוראות סעיפים 71 עד 75 לפקודה)[90], הבסיס לפסיקת הפיצויים (סעיף 76)[91] או ההגבלה לפיה אין נפרעים אלא פעם אחת בלבד (סעיף 77 לפקודה).

הפרטיות כעבירה הפלילית

הבסיס לעבירה הפלילית על ההוראות היסודיות של פגיעה בפרטיות נקבע  בסעיף 5 לחוק הקובע כדלקמן:

"הפוגע במזיד בפרטיות זולתו, באחת הדרכים האמורות בסעיף 2 (1), (3) עד (7) ו(9) עד (11), דינו – מאסר 5 שנים".

הדרישה המרכזית בסעיף הינה לכוונה פלילית מסוג "מזיד" מצד הפוגע בפעולתו בניגוד לחוק. דרישה זו הינה ההבדל המהותי העיקרי בין העברה הפלילית על פני העוולה הנזיקית.

היסוד הנפשי של "מזיד" הוגדר במסגרת סעיף 90א לחוק העונשין, התשל"ז-1977[92], אשר קבע כי בכל מקום בחיקוק שבו היסוד הנפשי שבעבירה בא לידי ביטוי במונח:

"זדון" או "מזיד" – יהיה היסוד הנפשי הדרוש להתהוות העבירה – מודעות כאמור בסעיף 20(א) רישה, ולענין תוצאת המעשה הנמנית עם פרטי העבירה – גם פזיזות;"

בסעיף 20 (א) לחוק העונשין הוגדרו מודעות ופזיזות, כדלקמן:

"(א) מחשבה פלילית – מודעות לטיב המעשה, לקיום הנסיבות ולאפשרות הגרימה לתוצאות המעשה, הנמנים עם פרטי העבירה, ולענין התוצאות גם אחת מאלה:

(2) פזיזות שבאחת מאלה:

(א) אדישות – בשוויון נפש לאפשרות גרימת התוצאות האמורות;

(ב) קלות דעת – בנטילת סיכון בלתי סביר לאפשרות גרימת התוצאות האמורות, מתוך תקווה להצליח למענן.

 היינו, על-פי ההגדרות האמורות בחוק העונשין, המונח "מזיד" מבטא יסוד נפשי, וכאשר מדובר בעברה התנהגותית די במודעות גרידא של המבצע לתוצאות המעשה, היינו מודעות לטיב המעשה ולנסיבותיו.

בעניין ביטון נ’ סולטן סיכם זאת הנשיא אהרון ברק:  "היסוד הנפשי – "במזיד" – הוא יסוד נפשי של מחשבה פלילית "רגילה", כלומר מודעות לטיב ההתנהגות ולהתקיימות הנסיבות"[93].

כאשר מדובר בעברה תוצאתית, די יהיה בפזיזות באשר לתוצאה[94].

סעיף 5 לחוק מוציא מגידרו את האזנה אסורה על-פי חוק [סעיף-קטן (2)], תחום שעוסק בו חוק האזנת סתר[95], והפרת חובת סודיות מכח הסכם [סעיף-קטן (8)], תחום שנמצא לא מתאים להכלל בין העברות הפליליות. הסבירה ועדת כהן בדו"ח שלה:

"הואיל ומדובר בו [בסעיף 2 (8)] על הפרת הסכם ובענין זה הסנקציה המתאימה היא אחריות אזרחית ולא פלילית"[96].

בדברי ההסבר להצעת החוק מודגש כי בהפניה להוראות הספציפיות בסעיף 2 לחוק, הכוונה ליצור רשימה סגורה של מקרים בהם הפגיעה בפרטיות תהיה עבירה פלילית. כך נקבע שם, כי "לא תהיה אחריות פלילית אם הפגיעה נעשתה בניגוד להוראה הכללית שבסעיף 1, וזאת כדי לשמור על העקרון שאין עונשין אלא אם כן מזהירים"[97].

בהתאם להצעת החוק, הוצע כי העונש יעמוד על מאסר של שנה אחת וכך אכן נקבע תחילה בחוק. במסגרת תיקון מס’ 4 לחוק, תיקון התשנ"ו, שונה העונש והועמד על חמש שנים[98].

להגדלת העונש בחוק שתי תוצאות לוואי: שינוי הסיווג של העבירה ושינוי תקופת ההתיישנות. עבירה שעונשה 5 שנים מסווגת, בהתאם להוראת סעיף 9 (א) לחוק סדר הדין הפלילי (נוסח משולב), התשמ"ב-1982, כעוון וההתישנות הרלבנטית לגביה הינה חמש שנים[99].

בעקרון, הדרישות לגיבושה של העבירה, דומות לאלו הדרושות לגיבושה של העוולה האזרחית. ההבדל העיקרי בין העוולה הנזיקית לפלילית, מעבר לסעיפי המשנה של סעיף 2 לחוק שלא נכללו בהגדרה העבירה, הינו בדרישת הכוונה האמורה: "הפוגע במזיד", הקבועה בסעיף 5.

בעניין ביטון נגד סולטן הדגיש הנשיא אהרון ברק גם את יחודה של העבירה על-פי החוק, ביחס לעבירה על-פי חוק איסור לשון הרע ואת החשיבות להבדיל בניהן: "היסוד הנפשי בעבירת לשון הרע מצומצם מזה שבעבירת פגיעה בפרטיות. גם העונש בעבירת לשון הרע (שנה אחת) נמוך מזה הקבוע בחוק הגנת הפרטיות (חמש שנות מאסר). אין הצדקה לעשות שימוש בחוק הגנת הפרטיות – שתכליותיו שונות וכמוהן גם תחום חלותו – כדי לעקוף את הסדריו המיוחדים של חוק איסור לשון הרע"[100].

 


[1] ע"א 5893/91 טפחות בנק למשכנתאות לישראל בע"מ ואח’ נ’ צבאח ואח’, פ"ד מח (2) 573, בעמ’ 590. הנשיא שמגר הדגיש כי סעיף 2 (8) לחוק אינו חל ביחסים שבין תאגיד לבנק, אך מצא בסיס אחר לחובת הבנק לסודיות ביחסים בינו לבין תאגיד.

[2] בג"צ 648/99 דוד נאוי נ’ יו"ר הכנסת ואח’, תק-על 99 (1) 1512.

[3] ת"א (חיפה) 1563/95 קיסרית יצור רהיטים נ’ אררט חברה לביטוח, תק-מח 2000 (3) 26643, 26644.

[4] שם, ענין קיסרית יצור רהיטים, בעמ’ 26645 לפסק-הדין.

[5] מבין 11 סעיפי המשנה של סעיף 2 לא כוללים את המילה ’אדם’ שלושה, סעיפי משנה (2), (5) ו- (10). לגבי האחרון, אין לכך משמעות, שכן הסעיף עוסק בהפרה על-ידי פרסום שנעשתה על-פי יתר סעיפי (1) עד (7) או (9). גם סעיף (2) אינו משמעותי, באשר למעשה הוא מפנה להגדרות המופיעות בחוק האזנת סתר.

[6] ת"א (ת"א) 2488/02, בש"א 5416/03 מוגרים יזום נ’ פלאפון תקשרת, תק-מח 2004 (3) 5387, 5292.

[7] ראה ת"א (ת"א) 2324/01, בש"א 1614/02 מולטילוק בע"מ נ’ רב בריח השקעות בע"מ ואח’, תק-מח 851, 852.

[8] ראה דברי הכנסת, חוברת ל"א, ישיבה שמ"ז, עמ’ 3489.

[9] עת"מ (ת"א) 2052/04 אדם טבע ודין – אגודה ישראלית להגנת הסביבה נ’ מנהל מקרקעי ישראל ואח’, תח-מח 2004 (3) 5286. בעמ’ 5288.

[10] ה"פ (ת"א) 691/91 החברה האמריקאית הישראלית לגז בע"מ נ’ "דלק" חברת הדלק הישראלית בע"מ ואח’, תק-מח 93 (4) 1, בעמ’ 14.

[11] ראה, למשל, דיוני ועדת חוקה חוק ומשפט של הכנסת בסעיף – הכנסת התשיעית, מושב חמישי, ועדת חוקה חוק ומשפט, פרוטוקול מס’ 263, 12 בינואר 1981 , בעמ’ 11 עד 16

[12] מיגל דויטש, עוולות מסחריות וסודות מסחר, נבו הוצאה לאור, תשס"ב-2002, עמ’ 489 (ההדגשה במקור).

[13] שם, מיגל דויטש, עוולות מסחריות וסודות מסחר, בעמ’ 491.

[14] ע"פ 4463/93 בירב ואח’ נ’ מדינת ישראל, פ"ד מט (5) 447, בעמ’ 458.

[15] תמ"ש (ירושלים) 26850/97 פלוני ואח’ נ’ פלונית ואח’, תק-מש 99 (3) 123, 125.

[16] ראה סעיפים 38, 39, 47, 51 ו- 70 לחוק הכשרות המשפטית והאפוטרופסות, התשכ"ב-1962.

[17] תמ"ש (ירושלים) 26850/97 פלוני ואח’ נ’ פלונית ואח’, תק-מש 99 (3) 123, 129.

[18] זאב סגל, הזכות לפרטיות מול הזכות לדעת, עיוני משפט ט’, התשמ"ג, עמ’  175, 190 הערת שוליים 84.

[19] תב"ע (ירושלים) נב/463-12 דוד מילר נ’ תדיראן בע"מ, תק-עב 92 (4), 345.

[20] ראה דו"ח הועדה להגנה בפני פגיעה בצינעת הפרט, ירושלים תשל"ז-1976, בעמ’ 25

[21] דו"ח הועדה להגנה בפני פגיעה בצינעת הפרט, ירושלים תשל"ז-1976, עמ’ 30.

[22] ראה הכנסת התשיעית, מושב חמישי, ועדת חוקה חוק ומשפט, פרוטוקול מס’ 265,  19 בינואר 1981, בעמ’ 18.

[23] ראה דברי ד"ר גבריאל קלינג, חבר הועדה המכינה של החוק, אשר הסביר את ההגיון שעמד מאחורי חקיקת סעיף 25 לחוק בדיוני ועדת חוקה חוק ומשפט של הכנסת. הכנסת התשיעית, מושב חמישי, ועדת חוקה חוק ומשפט, פרוטוקול מס’ 265,  19 בינואר 1981, בעמ’  18.

[24] ע"א 1482/92 אסתר הגר נ’ חנה הגר ואח’, פ"ד מז (2) 793, 801 (ההדגשות במקור).

[25] בג"צ 6126/94 גיורא סנש נ’ יו"ר רשות השידור, פ"ד נו (3) 817, 832.

[26] בג"צ 7583/98 בכרך נ’ שר הפנים, פ"ד נד (5) 833, 841. השופט חשין אומנם אומר שם את הדברים בקשר לכיבוד כבוד המת בכך שתוקם מצבה על קיברו.

[27] רע"א 1917/92 סקולר ואח’ נ’ ג’רבי ואח’, פ"ד מז (5) 764, 772.

[28] ב"ש (ירושלים) 551/99 פלוני נ’ מדינת ישראל, תק-מח 99 (3) 38, בעמ’ 1 לפסק-הדין.

[29] ראה המ’ (חיפה) 426/94 עמותת משתכני הוד הכרמל נ’ גוונים בע"מ (לא פורסם).

[30] המ’ (ירושלים) 938/96 עזבון המנוח גרשון לביא נ’ מדלן לביא, תק-מח 96 (2) 1809, בעמ’ 5 להחלטה.

[31] בש"א (תל-אביב-יפו) 13543/03 עזבון המנוחה דליה גליקסברג (דינר) ז"ל ואח’ נ’ שיר פפרברג (קטינה) ואח’, תק-מש 2003 (4) 68, 70.

[32] שם, עניין נאוי, בעמ’ 1512.

[33] ת"א (ת"א) 1285/89 אורי צוקרמן נ’ מתי מורגנשטרן ואח’, תק-מח 99 (4) 16417, 16435.

[34] ראה הוראת סעיף 11 לפקודת הנזיקין [נוסח חדש], החל על העוולה האזרחית של פגיעה בפרטיות מכח סעיף 4 לחוק. סעיף 11 לפקודת הנזיקין קובע: "היה כל אחד משני בני-אדם או יותר חבים לפי הוראות פקודה זו, על מעשה פלוני, והמעשה הוא עוולה, יהיו חבים יחד על אותו מעשה כמעוולים יחד וניתנים להיתבע עליה יחד ולחוד.

[35] ע"א 407/89 צוק אור בע"מ נ’ קאר סקיוריטי בע"מ ואח’, פ"ד מח (5) 661, 699. וראה גם ע"א 725/78 בריטיש קנדיאן בילדרס בע"מ ואח’ נ’ אורן ואח’, פ"ד לה (4) 253.

[36] ע"א 8133/03 עודד יצחק נ’ לוטם שיווק בע"מ ואח’ (טרם פורסם), בפסקה 14 לפסק-הדין של השופטת ארבל.

[37] ע"א 507/79 ראונדנאף (קורן) נ’ חכים, פ"ד לו (2) 757, 794.

[38] ע"א 8133/03 עודד יצחק נ’ לוטם שיווק בע"מ ואח’ (טרם פורסם), בפסקה 1 לפסק-הדין של הנשיא ברק.

[39] ראה ת"א (תל-אביב) 825/91  בנייני גיל בע"מ נ’ גיל קלר, תק-מח 91(4), 315 . בעמ’ 316 קבע השופט ניסים ישעיה בקשר לתביעה בגין הוצאת לשון הרע: "רשאית התובעת לתבוע רק חלק "מהמעוולים" עפ"י בחירתה ועפ"י שיקוליה". הדברים נכונים גם לגבי תביעה בעילת הפרת הפרטיות.

[40] ראה ע"פ (ת"א) 862/85 רונן נ’ מדינת ישראל, פ"מ תשמ"ו (ב) 214. בעמ’ 218 קבע בית-המשפט המחוזי בקשר להעמדה לדין בגין הפרת חוק איסור לשון הרע: "התביעה יכולה, משיקולים שלה, להביא לדין את כל המעורבים ויכולה להביא רק אחד מהם אם מטעמים של מציאת הסבר סביר ותום לב ואם בגין טעמים אחרים". הדברים נכונים גם בקשר לפגיעה בפרטיות.

[41] ע"א 1211/96 עו"ד יורם ל. כהן מפרק אדאקום טכנולוגיות בע"מ (בכינוס נכסים ובפירוק) נ’ נשיונל קונסלטנטס (נטקונסלט) בע"מ ואח’, פ"ד נב (1) 481, 499. כן ראה א’ ברק, פרשנות במשפט, כרך ג, פרשנות חוקתית, נבו הוצאה לאור בע"מ, תשנ"ה, עמ’ 374. ראה גם זאב סגל, הזכות לפרטיות מול הזכות לדעת, עיוני משפט ט’, התשמ"ג, עמ’ 175, בעמ’ 185.

[42] ראה זאב סגל, "הזכות לפרטיות מול הזכות לדעת", עיוני משפט ט’, התשמ"ג, עמ’ 175, בעמ’ 184.

[43] דו"ח הועדה להגנה בפני פגיעה בצינעת הפרט (יו”ר: השופט יצחק כהן), מדינת ישראל, תשל”ז-1976, בעמ’ 23א’.

[44] דו"ח הועדה המכינה, שם, בעמ’ 26.

[45] בג"צ 531/79 סיעת "הליכוד" בעירית פתח-תקוה נ’ מועצת עירית פתח-תקוה, ואח’, פ"ד לד(2) 566, 574.

[46] בג"ץ ועקנין נ’ בית הדין הצבאי לערעורים ואח’, פ"ד לז (2) 393, בעמ’ 423.

[47] ת"א (ת"א) 1285/89 אורי צוקרמן נ’ מתי מורגנשטרן ואח’, תק-מח 99 (4) 16417, 16437.

[48] ה"פ (נצרת) 110/00 אנדראוס זוהיר נ’ המוסד לביטוח לאומי, תק-מח 2001 (3) 122, 134.

[49] ראה משה נגבי, חופש העתונות בישראל – ערכים בראי המשפט, (1995). בעמ’ 118 כתב המחבר כי לאור הוראות סעיפי משנה (9) ו- (11) של סעיף 2 לחוק, הרי שהקביעה כי הרשימה מופיעה בסעיף 2 הינה רשימה סגורה "זוהי כמדומה אשלייה אופטית".

[50] ראה זאב סגל, הזכות לפרטיות מול הזכות לדעת, עיוני משפט ט’, התשמ"ג, עמ’ 175, בעמ’ 185.

[51] ראה דו"ח הועדה להגנה בפני פגיעה בצינעת הפרט (יו”ר: השופט יצחק כהן), מדינת ישראל, תשל”ז-1976, בעמ’ 24

[52] ראה הצעת חוק הגנת הפרטיות, הצעות חוק 1453, עמ’ 207, שם נאמר:"הוראת סעיף 1 המוצע היא צו לא תעשה הבא כתולדה הגיונית של ההצהרה על הזכות לפרטיות, העתידה לבוא בחוק-יסוד: זכויות האדם".

[53] ע"פ 4463/93 בירב ואח’ נ’ מדינת ישראל, פ"ד מט (5) 447, 458. השופטת דורנר איבחנה שם בין ההסכמה הנדרשת מבגיר ולבין זו הנדרשת מקטין, כאשר לגבי האחרון: "…לא תמיד ניתן לסמוך על שיקול דעתו, ויש שרצונו ומאווייו אינם מתיישבים עם טובתו".

[54] ראה הכנסת השלוש-עשרה, מושב שלישי, ועדת חוקה חוק ומשפט, פרוטוקול מס’ 226, 5 באוקטובר 1994 , בעמ’ 6.

[55] ראה ת"ה (ת"א) 12351/95 אלמליח נ’ טלעד – אולפני ירושלים בע"מ (לא פורסם). בית-המשפט דחה שם טענת רב, כי טקס שצולם בביתו, צולם ללא הסכמתו, לאחר שנוכח כי שיתף פעולה עם הצוות שצילם את הסרט ואף התראייין לסרט.

[56] ע"א 439/88 רשם מאגרי מידע נ’ ונטורה ואח’, פ"ד מח (3) 808, 822.

[57] שם, עניין ונטורה, בעמ’ 821 ו- 822.

[58] שם, ענין ונטורה, בעמ’ 824.

[59] ת.א. (ת"א) 47611/00 יצחק קורנפיין נ’ רשת שוקן בע"מ ואח’ (לא פורסם), בעמ’ 6 לפסק-הדין.

[60] ת"א (תל-אביב) 667/97 עמר נ’ רשות הדואר, דינים מחוזי, ל"ב (6) 857, בעמ’ 861.

[61] עת"מ (ירושלים) 765/03 ישראל פרי נ’ מדינת ישראל – משרד המשפטים ואח’, תק-מח 2003 (3) 4483.

[62] בש"א (תל-אביב-יפו) 1614/02 מולטילוק בע"מ נ’ רב בריח השקעות בע"מ ואח’, תק-מח 2002 (1) 851.

[63] שם, ענין מולטילוק, בעמ’ 2 לפסק-הדין.

[64] ת"א (ת"א) 1285/89 אורי צוקרמן נ’ מתי מורגנשטרן ואח’, תק-מח 99 (4) 16417, 16439.

[65] דב"ע נו/3-260 מרדכי אלפריח נ’ מנכ"ל המוסד לביטוח לאומי ואח’, תק-אר 97 (3) 136, 144.

[66] דב"ע 70/97-4 אוניברסיטת תל-אביב נ’ ההסתדרות הכללית ואח’, תק-אר 98 (2) 728, 741.

[67] שם, עניין אוניברסיטת תל-אביב, בעמ’ 742.

[68] שם, עניין אוניברסיטת תל-אביב, בעמ’ 742.

[69] שם, ענין אוניברסיטת תל-אביב, בעמ’ 742.

[70] שם, עניין אלפריח, בעמ’ 142.

[71] דבע נו/129-3 שרון פלוטקין ואח’ נ’ אחים אייזנברג בע"מ, פדע-אור לג 481, 497. הנשיא (בדימוס) מנחם גולדברג ראה את הדברים אחרת בדעת המיעוט שלו (בעמ’ 504): "מן המפורסמות הוא שחוות-דעת גרפולוגית ניתנת על-פי כתב-יד; שעה שמועמד למשרה נדרש להגיש קורות חיים או מסמך אחר בכתב-יד, חזקה עליו שהוא מסכים שכתב ידו יישלח על-ידי מציע העבודה לחוות-דעת גרפולוגית ושזו תשמש את המציע במכלול שיקוליו, אם לקבל את המועמד לעבודה אם לאו".

[72] דב"ע נו/3-260 מרדכי אלפריח נ’ מנכ"ל המוסד לביטוח לאומי ואח’, תק-אר 97 (3) 136, 144.

[73] שם, עניין אלפריח, בעמ’ 142.

[74] תזכיר הצעת חוק הגנת הפרטיות (תיקון – פרטיות של נפטר, הסכמה מדעת ופיצוי ללא הוכחת נזק), התשס"ד-2004, עמ’ 3.

[75] דו"ח הועדה להגנה בפני פגיעה בצינעת הפרט (יו”ר: השופט יצחק כהן), מדינת ישראל, תשל”ז-1976, בעמ’ 27

[76] ת"א (ת"א) 19080/91 מיקי ברקוביץ ואח’ נ’ עתונות מקומית בע"מ ואח’, דינים שלום, כרך יב, 365, בעמ’ 368.

[77] ת"א (תל-אביב) 667/97 עמר נ’ רשות הדואר, דינים מחוזי, ל"ב (6) 857, בעמ’ 861.

[78] ת"א (ירושלים) 15409/00 אסתר ביהם ואח’ נ’ משה טמיר ואח’, תק-של 2003 (2) 2210, בעמ’ 6 לפסק-הדין.

[79] ת"ה (ת"א) 12351/95 אלמליח נ’ טלעד – אולפני ירושלים בע"מ (לא פורסם), בפסקה 5 לפסק-הדין.

[80] בר"ע (ירושלים) 2013/96 מדינת ישראל נ’ יובל גינבר, תק-מח 96 (3) 101, בעמ’ 3 לפסק-הדין.

[81] ת.פ. 1694/03 מדינת ישראל נ’ יורם שטילמן (לא פורסם), בעמ’ 18 לפסק-הדין.

[82] ת.א. (ת"א) 47611/00 יצחק קורנפיין נ’ רשת שוקן בע"מ ואח’ (לא פורסם), בעמ’ 9 לפסק-הדין.

[83] ת"פ (ת"א) 1710/97 מדינת ישראל נ’ דורון רוזנצוויג (לא פורסם), בעמ’ 4 לפסק-הדין.

[84] ת"א (ירושלים) 1408/99 מרדכי (מוטי) לוי נ’ חברת החדשות הישראלית בע"מ ואח’, תק-מח 2001 (1) 3337, 3357.

[85] בג"צ 8070/98 האגודה לזכויות האזרח בישראל נ’ משרד הפנים ואח’, תק-על 2004 (2) 1065, 1077.

[86] שם, עניין האגודה לזכויות האזרח, בעמ’ 1077.

[87] שם, עניין האגודה לזכויות האזרח, בעמ’ 1070. לעניין פסקת ההגבלה – סעיף 8 לחוק יסוד: כבוד האדם וחירותו.

[88] זאב סגל, הזכות לפרטיות מול הזכות לדעת, עיוני משפט ט’, התשמ"ג, עמ’ 175, 184-185.

[89] ת"ה (ת"א) 12351/95 אלמליח נ’ טלעד – אולפני ירושלים בע"מ (לא פורסם), בפסקה 5 לפסק-הדין.

[90] כך בע"א 214/89 אבנרי נ’ שפירא, פ"ד מג (3) 840 קבע השופט אהרון ברק, כתוארו אז, בקשר לעוולת פרסום לשון הרע, כי מכח היותה גם עוולה אזרחית "בין ההוראות המוחלות מצויים גם סעיפים 71-74 לפקודת הנזיקין [נוסח חדש], המסמיכים את בית-המשפט ליתן ציווי". הדברים נכונים גם לגבי הפגיעה בפרטיות.

[91] ראה למשל ת"א (ת"א) 19080/91 מיקי ברקוביץ ואח’ נ’ עתונות מקומית בע"מ ואח’, דינים שלום, כרך יב, 365, 372-373.

[92] ההגדרה בסעיף 90א (1) לחוק העונשין אימצה, למעשה, את ההלכה הפסוקה שהיתה בענין לפני קבלת השינוי בחוק העונשין, שבוצע עם קבלת תיקון מס’ 39 בחוק, במסגרת חוק העונשין (תיקון מס’ 39) (חלק מקדמי וחלק כללי), התשנ"ד-1994. להלכה שקדמה לתיקון ראה ע"פ 4389/93 מרדכי נ’ מדינת ישראל, פ"ד נ(3) 239, 247.

[93] רע"פ 981/01, ע"פ 8295/02 שמעון ביטון נ’ ציון סולטן; מנחם גלילי ואח’ נ’ ז’קלין מימון (טרם פורסם), פסקה 36 לפסק-דינו של הנשיא אהרון ברק.

[94] ראה ת.פ. (תל-אביב-יפו) 1694/03 מדינת ישראל נ’ יורם שטילמן, תק-של 2003 (2) 1628,  בעמ’ 15-16 לפסק-הדין; ות"פ (תל-אביב-יפו) 3785/02 מדינת ישראל נגד ז’ י’, תק-של 2004 (1) 2806, עמ’ 2812 ו- 2813.

[95] ראה ע"פ (תל-אביב-יפו) 70751/01 מדינת ישראל נ’ דורית בת נחום גינצבורג, תק-מח 2003 (1) 1234.

[96] דו"ח הועדה להגנה בפני פגיעה בצינעת הפרט (יו”ר: השופט יצחק כהן), מדינת ישראל, תשל”ז-1976, בעמ’ 27. ההבדל עליו הצביעה הוועדה היה מהותי עוד יותר מנקודת מבטה, לאור נוסח הרישא של סעיף 2 לחוק שהוצע על-ידה, נוסח שנקט במילים "פגיעה בפרטיות לרבות", תוך השארת פתח לבתי המשפט לקבוע דרכי הפרה נוספות של הפרטיות.

[97] הצעת חוק הגנת הפרטיות, הצעות חוק 1453, עמ’ 208.

[98] התיקון לחוק התקבל ביום 12.3.96. ראה חוק הגנת הפרטיות (תיקון מס’ 4) (מאגרי מידע), התשנ"ו-1996, ס"ח 1589, התשנ"ו בעמ’ 290.

[99] לדיון במשמעויות של שינוי היקף העונש משנה לחמש שנים ראה ע"פ (תל-אביב-יפו) 70751/01 מדינת ישראל נ’ דורית בת נחום גינצבורג, תק-מח 2003 (1) 1234.

[100] רע"פ 981/01, ע"פ 8295/02 שמעון ביטון נ’ ציון סולטן; מנחם גלילי ואח’ נ’ ז’קלין מימון (טרם פורסם), בפסקה 40 לפסק-דינו של הנשיא אהרון ברק.

הפוסט ההגנה על הפרטיות בישראל / עו"ד דן חי / קורס משפטי – חלק ב: יסודות האחריות הופיע ראשון בדן חי ברשת

]]>
ההגנה על הפרטיות בישראל / עו"ד דן חי / קורס משפטי – חלק ג': דרכי הפגיעה (1) https://hay-law.com/%d7%94%d7%94%d7%92%d7%a0%d7%94-%d7%a2%d7%9c-%d7%94%d7%a4%d7%a8%d7%98%d7%99%d7%95%d7%aa-%d7%91%d7%99%d7%a9%d7%a8%d7%90%d7%9c-%d7%a2%d7%95%d7%93-%d7%93%d7%9f-%d7%97%d7%99-%d7%a7%d7%95%d7%a8%d7%a1-9/ Sat, 06 Feb 2010 22:26:44 +0000 https://hay-law.com/?p=27851 קבוצה ראשונה – הטרדה סעיף משנה  (1) של סעיף 2 לחוק קובע כי פגיעה בפרטיות תהא: "בילוש או התחקות אחרי אדם, העלולים להטרידו, או הטרדה אחרת;" הסעיף קובע במרכזו את ההטרדה כדרך פגיעה אפשרית בפרטיות וזאת בשלוש דרכים עקריות: בילוש, התחקות וכן כל דרך הטרדה אחרת. הנוסח שהוצע על-ידי הועדה המכינה ונכלל בהצעת החוק: "בילוש […]

הפוסט ההגנה על הפרטיות בישראל / עו"ד דן חי / קורס משפטי – חלק ג': דרכי הפגיעה (1) הופיע ראשון בדן חי ברשת

]]>

קבוצה ראשונה – הטרדה

סעיף משנה  (1) של סעיף 2 לחוק קובע כי פגיעה בפרטיות תהא: "בילוש או התחקות אחרי אדם, העלולים להטרידו, או הטרדה אחרת;"

הסעיף קובע במרכזו את ההטרדה כדרך פגיעה אפשרית בפרטיות וזאת בשלוש דרכים עקריות: בילוש, התחקות וכן כל דרך הטרדה אחרת.

הנוסח שהוצע על-ידי הועדה המכינה ונכלל בהצעת החוק: "בילוש או התחקות אחר אדם או הטרדתו;"[1].

בדברי ההסבר בהצעת החוק נאמר כי מטרת הסעיף הינה להגן על אדם "בפני התנהגות פוגעת ברשות היחיד וברשות הרבים גם כשהתנהגות זו אינה מהווה פגיעה בגופו ואין בה משום לשון הרע"[2].

השינוי בנוסח הסעיף נעשה במהלך הדיונים בהצעת החוק בועדת חוקה חוק ומשפט של הכנסת, שביקשה למתן את הגדרת הבילוש או ההתחקות אחרי אדם כפגיעה בפרטיות, והוסיפה סייג כי אלו יהוו פגיעה בפרטיות רק מקום בו הדבר עלול להטריד.

ועדת חוקה ניסחה: "הטרדת בן-אדם או בילוש או התחקות אחריו העלולים להטרידו"[3].
הוספת צמד המילים "העלולים להטרידו" באה, לאחר שהועדה סברה כי בבילוש או התחקות בפני עצמם, כהצעת הועדה המכינה של החוק, יכולים להיות מצבים שאינם עולים כדי סכנת הטרדה, וללא ההסתייגות שהוספה, ההגדרה הייתה יכולה להיות גורפת מידי[4].

הוספת צמד המילים "עלולים להטרידו" הולידה בעיה ניסוחית. קביעת המילה הטרדה בתחילת הסעיף, הייתה גורמת לכך שהמילים, עלולים להטרידו, היו מתייחסים גם להטרדה, ניסוח לא נכון מבחינה לשונית וניסוח שהועדה לא התכוונה אליו. מכאן, כאשר הונח החוק על שולחן הכנסת לקריאה שנייה ושלישית הועברה במשרד המשפטים ההטרדה לסוף הסעיף כאשר הוספה כאפשרות נוספת של הפרת הפרטיות מלבד בילוש או התחקות: "או הטרדה אחרת"[5].

בילוש או התחקות אחרי אדם

החלק הראשון של סעיף 2 (1) –  בבילוש או התחקות אחרי אדם, העלולים להטרידו.

מה ההבדל הלשוני בין בילוש להתחקות?

קשה להצביע על הבדלים. הכוונה בפרוט שני הדברים הייתה להכליל במסגרת ההגדרה גם בילוש מקצועי, פעולה הנעשית על-ידי חוקרים מקצועיים, וגם מעקב פחות טכני ופחות מקצועי, העולה כדי "התחקות".

בבג"ץ ועקנין קבע השופט אהרון ברק, כתוארו אז: "הביטויים "בילוש או התחקות", בהקשרו של חוק הגנת הפרטיות, עניינם מעקב חיצוני אחרי תנועותיו של אדם"[6].

בעניין ברייטמן חקר בית-משפט השלום בתל-אביב את שורשיה של המילה ’התחקות’: "הביטוי התחקות פירושו לפי אבן-שושן (המלון החדש, כרך שני עמ’ 612): הליכה בעקבות – חקירה ודרישה, חיפוש אחרי ומקורו באיוב יג, כז: ’על שרשי רגלי תתחקה’, שאינו אלא תאור ציורי לאותו רעיון של מעקב חיצוני"[7].

בהמשך לכך הגיע בית-המשפט למסקנה שם כי פרסום מודעה בעיתון הקוראת לכל מי שיש לו מידע על התובע להעביר אותו לידי המפרסם, אינה מהווה הפרה של הפרטיות[8].

"הטרדה אחרת"

הנשיא שמגר הגדיר בדיון נוסף ועקנין את צמד המילים "הטרדה אחרת": "המונח "הטרדה" בא להשלים את המעגל של מיגוון שיטות החשיפה המכוונות של ענייניו הפרטיים של האדם, שאינן יכולות להיכלל במושגים של בילוש או התחקות דווקא"[9].

הנשיא שמגר אף נתן מספר דוגמאות:

"מהי הטרדה אחרת? דומה כי זו יכולה לכלול, למשל, מעשה מקובל למדי של צעידה גלויה וצמודה ואף הפגנתית אחר אדם אחר, בכל מהלכיו, שאיננה בגדר מעקב סתר או עיקוב גלוי. דומה לכך המשמרת הצמודה הניצבת ליד ביתו של אדם או סובבת על פתחו. מעשה כמתואר עלול להדיר אדם משלוותו, מהרגשת הביטחון האישי שלו ומתחושתו, כי הוא יכול לנהל את חייו לעצמו, מבלי שענייניו הפרטים הופכים לתצוגה לאחרים, ובכך הטרדה שבמעשה הפגיעה בפרטיות העולה ממנה"[10].

אכן, בעניין דיין ראה השופט

שלמה לוין, כתוארו אז, בקיום הפגנה ליד ביתו הפרטי של איש ציבור בגדר "הטרדה אחרת"[11].

בעניין ולרו קבע בית-משפט השלום בתל-אביב כי בהצצה לבית-המתלוננות מבעד לחלון כדי להציץ לעברן בהיותן בגפן או עם אחרים, על מנת להגיע לסיפוק מיני, יש, בין היתר, משום ’הטרדה אחרת’ אשר יש לראותה בחומרה[12].

מנגד, בעניין גינבר לא ראה בית-המשפט המחוזי בירושלים הטרדה, או הטרדה אחרת, במשלוח מכתבים על-ידי משרד החינוך לכתובת המשיב הממוענים על-שם אשתו המנוחה, מכתבים שכללו הודעות על משכורת או מקדמות שכר בקשר לתקופת עבודתה לפני פטירתה[13].

בבג"ץ ועקנין נתן השופט ברק את הדוגמה הבאה: "כך למשל, הייתי סבור, כי שיחות טלפון חוזרות ונשנות הבאות להציק הן בגדר "הטרדה אחרת""[14].

במהלך הדיונים בתיקון לחוק האזנת סתר, עלתה השאלה מה טיבה של האזנה שלא באמצעות מכשיר, האזנה שאינה נכללת בהגדרת ’האזנה’ בחוק האזנת סתר, כגון אדם שעומד מאחורי הדלת ומאזין בחשאי לנעשה בחדר. אחת ההצעות שהועלו, בהקשר לכך, הייתה שיש לראות בכך ’הטרדה אחרת’ כפי שהוגדרה בסעיף 2 (1) לחוק הגנת הפרטיות.

בשני מקרים דומים הגיעו בתי המשפט למסקנה שונה, בשאלה אם הייתה התנהגות הפוגע בניגוד להוראת סעיף 2 (1) לחוק.

– בעניין רות ביהם לא מצא בית-המשפט המחוזי בירושלים כי התנהגות המערערת, שכנתו של המשיב, הייתה בגדר "הטרדה אחרת", התנהגות שבאה לידי ביטוי בקללות, איומים וגידופים, העולים כדי הוצאת לשון הרע, בין היתר מתוך חצר ביתם המשותפת [15].

– בעניין חיים כהן ראה בית-משפט השלום בנתניה בכניסת הנתבע ללא רשות לתוך ביתו של התובע והטחת קללות בפניו, בנוכחות אורחים ששהו אותה עת בביתו, בגדר התנהגות ה"פולשת" לפרטיותו של הנתבע, בניגוד לאמור בסעיף 2(1) לחוק[16].

אבל למעשה הנסיבות של שני המקרים מעט שונות: בעוד שבעניין רות ביהם הפעילות הפוגעת נעשתה בחצר המשותפת לביתם של הפוגעת והנפגע, חדר הפוגע בעניין חיים כהן לתוך ביתו של התובע והטיח בו את עלבונותיו לנגד עיני אורחים ששהו במקום. יהא זה נכון לומר, איפא, כי במקרים דומים על בית-המשפט יהא לבחון את מידת החדירה לשטח הנפגע, עוצמת הפגיעה, דרך התנהגות הפוגע וכל יתר הנסיבות הסובבות את המקרה הנתון.


הקבוצה השנייה:  החדירה לתחום הפרט

שתי דרכים הוגדרו בחוק ככאלה, החודרות בדרך אסורה לתחום הפרט: החדירה על-ידי האזנה [סעיף 2 (2)] והחדירה על-ידי צילום [סעיף 2 (3)].

קיימת זהות מסוימת בין שתי הדרכים, הן בכך שהן עוסקות בחדירה לאותו תחום בו יש לאדם את הזכות להרגיש עזוב לנפשו, והן בכך שבשני המקרים על חדירה זו להתבצע באמצעות מכשירים, מכשירי האזנה או ציוד צילום. אך קיימים אף הבדלים לא מעטים בין שתי הדרכים ודרך העיסוק בהם בחוק ובמיוחד בכך שבהאזנה עוסק חוק נפרד, חוק האזנת סתר, תשל"ט-1979, והעיסוק בכך בחוק הגנת הפרטיות הוא רק ביחס לעוולה האזרחית.


האזנה אסורה

בעת שישבה הועדה המכינה של החוק על המדוכה, כבר גובשה הצעת החוק בעניין האזנות סתר, חוק שאף התקבל כשנתיים לפני חוק הגנת הפרטיות[17]. עובדה זו גרמה לוועדה להימנע מדיון מפורט בנושא ולהסתפק בקביעת איסור כללי בסעיף משנה (2) של סעיף 2 לחוק[18].

סעיף משנה (2) של סעיף 2 לחוק קובע כי תהא זו פגיעה בפרטיות: "האזנה אסורה על פי חוק;"

הנוסח מפנה, למעשה, להגדרות "האזנת סתר" בחוק האזנת סתר. המשמעות העיקרית של הכללת האזנת הסתר ברשימת דרכי הפגיעה בפרטיות, היא הפיכתה של העברה גם לעוולה אזרחית.

סעיף 5 לחוק קובע בפורש כי העוולה של האזנת סתר אינה נכללת ברשימת העברות הפליליות על-פי החוק. בכך הושאר העיסוק בהיבט הפלילי של האזנת הסתר, לחוק האזנת סתר.


הפיצול לשני חוקים
, בין העוולה האזרחית לעברה הפלילית, יצר מצב לפיו מערכת הגנות שונה חלה על העברה והעוולה. הדבר יכול להוביל לתוצאה שבגין אותה מערכת עובדתית, אדם ייתן את הדין לפי חוק האזנת סתר, אך יזכה לפטור לפי חוק הגנת הפרטיות[19]. מצב זה לא נולד במקרה, אלא מתוך ראיה שמערכת הגנות שונה צריכה לחול על העוולה האזרחית, להבדיל מהעבירה הפלילית.

על חשיבות ההגנה מפני האזנת סתר עמד המשנה לנשיא, אהרון ברק, כתוארו אז, בעניין נחמיאס: "האזנת סתר היא התערבות חריפה בזכותו של אדם להיות עם עצמו. היא מהווה חדירה קשה לפרטיותו של האדם. היא שוללת מהאדם את מנוחת נפשו, את ביטחונו בחופש רצונו. היא הופכת את מבצרו לכלאו"[20].

בעניין צוקרמן ראה בית-משפט המחוזי בתל-אביב במאזן ההסתברויות שהיה בפניו מספק כדי להאשים את הנתבעים בתביעה אזרחית בהאזנת סתר בניגוד לחוק. השופט אמנון סטרשנוב קבע שם: "די שביהמ"ש בהליך אזרחי ישתכנע במידת ההוכחה של מאזן הסתברויות, ואין הוא זקוק לאותה מידה של שכנוע או הוכחה, כפי שהוא נזקק לה בהליך פלילי, שהיא, כידוע, למעלה מספק סביר"[21].


הגדרת האזנת סתר

"האזנת סתר" מוגדרת בסעיף 1 לחוק האזנת סתר. ההגדרה, מורכבת מקובץ של מספר מילים, המוגדרות בפני עצמן באותו סעיף. חלק מהמילים בהן נעשה שימוש אף בהגדרה זו, זוכות להגדרה נפרדת.

בכדי לענות על השאלה מהי האזנת סתר, יש לעבור תחילה דרך כל הגדרות המילים השונות ורק לאחר מכן להרכיב בחזרה את הפאזל, אשר ישמש מענה לשאלה.

ובמה דברים אמורים – האזנת סתר מוגדרת בסעיף 1 כדלקמן: "האזנת סתר" – האזנה ללא הסכמה של אף אחד מבעלי השיחה;

האזנה’ ו-’בעל שיחה’, מוגדרות בפני עצמן בסעיף 1 לחוק.

אף הגדרת ’האזנה’ מורכבת, בין היתר, מהמילה ’שיחה’, הזוכה להגדרה משל עצמה.

בתוך הגדרת שיחה נעשה שימוש במונח המוגדר בפני עצמו –  המילה "בזק".

יש לבדוק תחילה את הגדרות המילים השונות, לפני ששבים ועונים על השאלה מהי האזנת סתר.


האזנה

האזנה מוגדרת בסעיף 1 לחוק האזנת סתר: "האזנה לשיחת הזולת, קליטה או העתקה של שיחת הזולת, והכול באמצעות מכשיר;"

הגדרת "האזנה" מורכבת ממספר מרכיבים:

– האזנה צריכה להיות לשיחת הזולת;

– בדרך של האזנה, קליטה או העתקה;
– באמצעות מכשיר.

האזנה לאדם המדבר אל עצמו –

דומה כי באמירה "שיחת הזולת" לא חסם המחוקק את האפשרות, שגם האזנה לשיחת אדם לעצמו תחשב בגדר "שיחה" לעניין החוק. הדעה שהובעה לתמיכה בעמדה זו גרסה כי "העבודה כי השיחה אינה מכוונת לאדם אחר, רק מגבירה, בדרך כלל, את הציפייה לפרטיות. הסרתה של הגנת החוק משיחה כזו תיצור תוצאה אבסורדית, ותנגוד את מטרתו של החוק"[22].

החוק לא הגביל האזנה סמויה לשיחות הנעשית בדרך הטבע על-ידי האוזן במישרין[23]. המסקנה הזו נובעת מהדרישה שההאזנה תהיה באמצעות מכשיר. כך נקבע בענייןצ’חנובר כי "האזנה שלא באמצעות מכשיר אינה נושא לחוק זה, שכן אינה בגדר ’האזנה’"[24].

’באמצעות מכשיר’ –

הכוונה לאמצעי עזר לביצוע האזנה, ובעיקר לאמצעי הקלטה של השיחה. הנשיא שמגר בעניין צוברי: "החוק אינו מגדיר ’מכשיר’ מהו, ולכן יפורש ביטוי זה על-פי משמעותו הלשונית הרגילה, היינו כוונת המחוקק היא למכשור אלקטרוני או לכלים כיוצא באלה, המאפשרים האזנה"[25].

כך הובעה הדעה שגם שיחה לשלוחת טלפון תהא בגדר "מכשיר" היכול לשמש להאזנת סתר[26].

יש לשים לב שהגדרת האזנה מדברת לא רק על האזנה סימולטנית למה שנאמר אלא גם "קליטה או העתקה" של שיחת הזולת.

לגבי הקלטה – הנשיא מאיר שמגר בעניין צוברי הדגיש: הקלטה, שלא נלוות לה האזנה בו-זמנית[27].

 ’שיחה’

 "שיחה" מוגדרת בסעיף 1 לחוק האזנת סתר כדלקמן:

"בדיבור או בבזק, לרבות בטלפון, בטלפון אלחוטי, ברדיו טלפון נייד, במכשיר קשר אלחוטי, בפקסימיליה, בטלקס, בטלפרינטר או בתקשורת בין מחשבים;"

הגדרה רחבה שמנסה לכלול את כל דרכי ההתקשרות האפשריים ולצפות, מנקודת המבט של המחוקק, גם דרכי התקשרות עתידיים.

הכנסת המילה ’בזק’ כאופציה בנוסף לדיבור, נעשתה בכדי לכלול במסגרת ההגדרה את כל דרכי ההתקשרות, דבר שהגדרת בזק במסגרת סעיף 1 לחוק מנסה להשיג.

האם שיחה היא גם תקשורת בן מחשבים:

ההגדרה הרחבה של המונח שיחה כוללת בתוכה גם תקשורת בין מחשבים ובכלל זה תקשורת דואר אלקטרוני.

העברת המסר אינה מסתיימת עד להגעתה ליעד הסופי, היינו ל"בעל השיחה" כהגדרתו בחוק, ולפי-כך דואר אלקטרוני המצוי על-גבי מחשבי ספק גישה לאינטרנט בהמתינו שהמנוי ימשוך ויקרא אותו, נופל למסגרת הגדרת "שיחה", שעדיין לא הסתיימה – ראו אמירת אגב בפס"ד המחוזי בת"א בעניין נטוויזן[28].

השאלה עלתה לדיון בפרשת ה"סוס הטרויאני" –

פס"ד בעניין פילוסוף – השופט חאלד כבוב הגיע שם למסקנה כי מהגדרת "בזק" בחוק ניתן להבין שהגדרת שיחה כוללת גם תקשורת בן מחשבים.

על החלק של התקשורת בין מחשבים בהגדרת "בזק" ניתן ללמוד מהכללת המילים "סימנים ואותות", תחת הרישה של "שידור, העברה או קליטה".

כך בחוק המחשבים, תשנ"ה-1995, מוגדר "חומר מחשב" כ"תוכנה או מידע", כאשר הגדרה מידע כוללת, ביו היתר, "נתונים, סימנים, מושגים או הוראות…"

המסקנה של השופט כבוב כי הגדרת "שיחה" כוללת את כל "שלבי תעבורת הדואר האלקטרוני הן שלבי מעבר ההודעה בטווח האלקטרוני והן השלבים בהם היא מאוחסנת באורח זמני בטרם הגיעה לנמען"[29].

כאשר רק אחד מדבר –

השופט אליהו וינוגרד בעניין צ’חנובר:

"כדי שתתנהל ’שיחה’, אין הכרח שכל המשתתפים ידברו בה. שיחה בין שניים מתקיימת גם כשהאחד מדבר והאחר רק מקשיב, כל עוד קיימת האפשרות שהשני ישמיע את דברו באוזני הראשון. בשיחה רבת משתפים אפשר שכמה ידברו והאחרים רק יקשיבו"[30].

בעניין בדיר הלך בית-המשפט המחוזי צעד אחד קדימה כאשר ראה גם בהאזנה להודעות שהושארו בתא קולי, בגדר האזנה לשיחה בהתבסס על הגדרת "בזק" ובאותו אופן גם פקסימיליה

כחלק מהגדרה של שיחה המבוצעת בדרכים חדשות של סימנים, שאינם נקלטים, דווקא, על דרך השמיעה[31].

באור אחר ראה בית-המשפט בעניין בדיר מצב בו מושארת הודעה בחברת איתורית:  "יש לאבחן בין תא קולי, שבו נשמע קולו של לפחות בעל שיחה אחד ולפעמיים גם שניים, לבין מסירת מידע באמצעות חברת איתורית, שכן על-פי סעיף 1 (4) לחוק האזנת סתר מי שנותן שירות של העברת מסר בבזק למען זולתו או מטעם זולתו אינו נחשב כ-’בעל שיחה’"[32].

גם האזנה לנעשה בדירה מבלי שנשמעו בהאזנה זו שיחות כלשהן, אינה נחשבת לדעת בית-המשפט בגדר האזנה, שכן "מצב דברים עובדתי שכזה, כאשר הראיות אינן מוכיחות שיתופו של ’בעל שיחה’ בנעשה, איננו יכול להיכנס בין כתלי ההגדרה להאזנת סתר"[33].

בעניין ישראל כהן ראה בית-המשפט המחוזי בחיפה גם באפשרות ששיחה שצולמה בסרט וידאו תחשב בגדר ’שיחה’ לצורכי החוק, ברם בעניין שלפניו סרט הוידיאו הוקלט ללא קול, ולכן "ממילא לא מקים את דרישות הסף של אמצעי האזנה"[34].

’בזק’

המונח "בזק" מוגדר בסעיף 1 לחוק, כדלקמן: "סימנים, אותות, כתב, צורות חזותיות, קולות או מידע, המועברים באמצעות תיל, אלחוט, מערכת אופטית או מערכת אלקטרומגנטית אחרת;"

בזק הינה המילה העברית לטלקומוניקציה[35]. הרעיון המונח בבסיס ההגדרה הוא הניסיון לקבוע הגדרה רחבה ככל האפשר כדי להשיג את המטרה: הכללת כל אמצעי הטלקומוניקציה כפי שהם מוגדרים תחת הגדרת הבזק בחוק.

בעלי השיחה

"בעל שיחה" מוגדר בסעיף 1 לחוק האזנת סתר ככולל את כל אחד מהמפורטים להלן:

 "(1) המדבר;  (2) מי שהשיחה מיועדת אליו; (3) המשדר בבזק; (4) מי שהמסר המועבר בבזק מיועד להיקלט אצלו; למעט הנותן שירות של העברת מסר בבזק, למען זולתו או מטעם זולתו;"

להגדרת ’בעל שיחה’ חשיבות רבה – הוא מי שרשאי להסכים להאזנה לשיחה, כעולה מהגדרת האזנת סתר הקובעת, כי האזנת סתר הינה האזנה "ללא הסכמה של אף אחד מבעלי השיחה".

ההגדרה של ’בעל שיחה’ כוללת ארבעה גורמים: המדבר, מי שהשיחה מיועדת אליו, המשדר בבזק ומי שהמסר המועבר בבזק מיועד להיקלט אצלו.

מהמסגרת של בעל השיחה הוצא מי שרק משמש אמצעי עזר לצורך העברת המסר בבזק, הוא מי ש"נותן שירות של העברת מסר בבזק, למען זולתו או מטעם זולתו", כלשון הסיפא של סעיף-קטן (4) להגדרה.

ההשפעה של הטכנולוגיות המתקדמות על הגדרת השיחה השפיעה גם על הגדרת ’בעל השיחה’. כך בדברי ההסבר להצעת החוק: "בעל שיחה בטכנולוגיות המודרניות עשוי להיות לא רק מי שמדבר אלא גם מי שמעביר מסר בזק (שולח פקסימיליה למשל) או מקבל מסר בזק, או מי שהשיחה מיועדת אליו אף אם אינו מדבר"[36]. בעל שיחה, בהתאם להגדרה, יהא כל מי ששותף לשיחה, בין אם כמשוחח בפועל ובין אם כמקשיב[37].

’מי שהשיחה מיועדת אליו’ נבחר, למעשה, על-ידי מי שפותח בשיחה, בכך שהשיחה מופנית אליו.

פסק דין צ’חנובר, אשר מעלה סדרה של סוגיות מעניינות בנושא, עניינו בנאשם ששידר במהלך בחינות בגרות אקסטרניות במכשיר קשר לחבריו את השאלות ואלו שידרו לו בחזרה את התשובות. השידור הזה נקלט על-ידי אחרים שהקליטו אותו והעבירו את החומר למשטרה. צ’חנובר טען שיש לפסול את הראיות כי זו האזנת סתר אסורה.

בעניין צ’חנובר תאר השופט אליהו וינוגרד את מצב הדברים שיכול להיות: "כאשר אדם משוחח בקול רם ומשמיע את דבריו באופן שאנשים רבים ישמעו את דבריו, הוא בהכרח הופך אותם ל’בעל שיחה’ שלו"[38].

אותו הגיון פועל, לדעת השופט וינוגרד, גם בשיחה של חובב רדיו או במכשיר קשר:"המשוחח במכשיר קשר עם אחר, והוא יודע או אמור לדעת שניתן לקלוט אותו במכשיר מתאים (והקולט אף יכול לשדר אליו בחזרה ולשוחח עמו), הופך את כל מי שקלט את השיחה לבעל שיחתו"[39].

השופט וינוגרד גם היה ער לבעייתיות שיכול ליצור לעצמו מי שפותח בשיחה: "כאשר הפותח בשיחה אומר את דברו באופן שאחרים יכולים להאזין, הוא נוטל על עצמו את הסיכון, שאחרים, שהוא לא התכוון שיאזינו לשיחתו ישמעוה"[40].

לאותה מסקנה הגיע גם הנשיא מאיר שמגר בעניין צוברי [האזנת סתר שנעשתה לעיתונאי מרדכי גילת]: "כדי שאדם יחשב כנוטל חלק בשיחה, אין הוא חייב להיות הדובר, היינו אינו חייב להיות משתתף פעיל בשיחה. הוא נחשב לבעל שיחה עם אחר, המכוון אליו את דבריו במישרין פנים אל פנים, או בדרך תקשורת אחרת, גם אם הוא עצמו בגדר מאזין בלבד לדבריו של האחר"[41].

"נותן השירות של העברת מסר בבזק, למען זולתו או מטעם זולתו" –

הסיפא של ס"ק (4) להגדרה מוציאה אותו ממסגרת ההגדרה בחוק.

המטרה הייתה להוציא מכלל הצדדים לשיחה את מי שביצע פעולה טכנית כזו או אחרת עבור בעל השיחה. הדוגמה הנפוצה ביותר לכך היא מזכירה השולחת פקסימיליה[42].

החשיבות של הוצאת גורם כזה מהגדרת בעל השיחה, היא בכך שמובהר בחוק שלאותו גורם אין גם זכות למתן היתר האזנה לאותה שיחה מאחר והוא אינו צד לה[43].

במילים "למען זולתו או מטעם זולתו" הכוונה הייתה לחדד את ההבדל כמו גם להדגיש, כי המדובר בגורם שהאזין לשיחה ברשות אחד הצדדים לה[44].

בעניין בדיר ראה בית-המשפט המחוזי בתל-אביב בשולח הודעה במכשיר איתורית, עונה על ההגדרה של ’נותן השירות של העברת מסר בזק’, ומכאן שאינו בעל שיחה[45].

ב"סתר"

מרכיב ה"סתר" שבהאזנה קשור למרכיב אי-ההסכמה שתתבצע האזנה לשיחה, כפי שהדבר מוגדר בהגדרת האזנת סתר שבסעיף 1 לחוק: "האזנה ללא הסכמה של אף אחד מבעלי השיחה;"

המחוקק לא אסר האזנה לשיחה כאשר אחד מבעלי השיחה מסכים להאזנה זו, למעט האיסור למטרת עבירה או גרימת נזק או למטרת גילוי פרטים אינטימיים במסגרת סעיף 3 לחוק.

באשר להאזנה לשיחה בהסכמת אחד מבעלי השיחה, ההנחה היא שהסכמה כאמור מוציאה את השיחה מגדר שיחה שהתכוונו לעשותה אישית. "כשם שאדם עשוי להפעיל את זכרונו ולשחזר שיחה עם אחר, כך יכול הוא להקליטה ואף לבקש מאחר לעשות זאת"[46].

הווה אומר "האזנה לשיחה או הקלטתה ברשות אחד מבעלי השיחה אינה חורגת מרישום על-פי הזיכרון של המסכים להאזנה, ולפיכך לא תחשב לעבירה אם היא באה לנצל את תוכן השיחה לשימושים הצפויים במהלך העניינים הרגיל"[47].

להסכמה להאזנת סתר ישנן שתי אפשרויות, כפי שניתח השופט אשר גרוניס בפסק-דין של בית-המשפט המחוזי בתל-אביב בעניין לאופר: "האחת, הסכמה בפועל למעשה, והאחרת, זו המוסקת מנתונים עובדתיים אחרים"[48]. היינו, הסכמה מפורשת והסכמה מכללא להאזנה.

אך גם כאשר המדובר בהסכמה מכללא, צריכה ההסכמה להיות קשורה לעצם האזנה לשיחה, כגון כאשר אדם מקיים שיחה מתוך ידיעה על קיומה של האזנה[49].

מנגד, לא ניתן ליחס נישואין כהסכמת בן-זוג להאזנת בת-הזוג לשיחותיו, או להפך: "כניסתו של בן הזוג למסגרת הנישואין או החיים המשותפים אינה בגדר התנהגות ממנה ניתן להסיק על הסכמה מכללא להאזנת בן-זוגו לשיחותיו"[50].

כך גם לא ניתן ליחס הסכמת עובד לעבוד אצל מעבידו, כהסכמתו לכך שהמעביד יאזין לשיחות הטלפון שמנהל העובד במכשיר הטלפון של המעביד, אלא אם העובד יודע על ביצוע האזנה וממשיך בשיחתו[51].

היקף מרכיב ההסכמה להאזנה לשיחה, אליה מכוון סעיף החוק, הוא לחלק שבו אדם שמאזין יכול לשמוע את הדברים, היינו האדם מקליט באמצעות מכשיר דברים שיכול היה לשמוע באופן חופשי ללא עזרת האמצעים הטכניים.

כך בעניין זועבי קבע בית-המשפט המחוזי בנצרת כי אם צד לשיחה מקליט אותה ובמהלכה התקשר הצד השני לשיחה בטלפון והוקלטו דבריו של אותו צד בשיחת הטלפון, ללא הדברים שנאמרו על-ידי הצד השני לשיחת הטלפון, הרי שאין בכך האזנת סתר[52].

כך גם בעניין מסיקה קבע בית-המשפט המחוזי בתל-אביב כי הקלטה שביצע צד לשיחה בה שומעים את הצד השני משוחח, בין לבין, עם צד ג’ כלשהו שהיה עימו, אינה האזנת סתר. זאת שכן המשוחח יכול היה למנוע את האפשרות שתישמע שיחתו עם מי שהיה עימו בחדר ואם לא עשה כן, אפילו בשגגה, אין ההקלטה מהווה האזנת סתר אסורה[53].

הסכמה בדיעבד של אחד מ’בעלי השיחה’, הסכמה הבאה לידי ביטוי בהסכמתו לכך שיאזינו לשיחה שהוקלטה בניגוד לחוק, לא מכשירה את השיחה ולא פוטרת את העברייין שהאזין בניגוד לחוק. יחד עם זאת היא יכולה לאפשר את ביצוע השימוש בהקלטה, כך שהדבר לא יהיה בניגוד לסעיף 2 (ב) לחוק. בעניין גילת אמר השופט שלמה לוין כי הסכמה כזו "מכהה במידה רבה עוקצה של הפגיעה בפרטיות, כפי שהוגדרה על-ידי המחוקק"[54].


האזנה אסורה אף בהסכמת בעל שיחה (חריג לכלל)

חריג למקרים בהם מותרת האזנה לשיחה בהסכמת אחד מבעלי השיחה, נקבע למצבים בהם האזנה היא למטרת ביצוע עבירה או נזק או למטרת גילוי פרטיים אינטימיים.

האיסור נקבע בסעיף 3 לחוק האזנת סתר הקובע:

"האזנה לשיחה והקלטתה, אף שהן נעשות בהסכמת אחד מבעלי השיחה – אסורות, ודינן כדין האזנת סתר, אם נעשו למטרת ביצוע עבירה או מעשה נזק, או למטרת גילוי דברים שבינו לבינה והם מצנעת האישות ושלא לצורך הליך משפטי בין בני זוג".

שני מצבים אפשריים:

– אם האזנה נעשתה למטרת ביצוע עבירה או מעשה נזק;

 – אם האזנה נעשתה למטרת גילוי דברים מצנעת האישיות שבינו לבינה, שלא לצורך הליך משפטי בין בני זוג.

באמירה ’הליך משפטי בין בני זוג’ הכוונה להליך בענייני אישות בין בני הזוג ולא להליך פלילי, המוגש כנגד אחד מבני הזוג על-פי תלונתו של בן-זוגו[55].

"האזנה לשיחה והקלטתה" –

המדובר באחד משניים: האזנה או הקלטה של השיחה. "אין צורך בצירוף שתי הפעולות דווקא"[56].

זאת לאור דרך פרשנות הרואה באות "ו" החיבור כמשמשת במובן "או"[57].

לצורך תחולתו של הסעיף אין משמעות לכך שמטרת השיחה הייתה ביצוע עבירה או מעשה נזק, אלא יש צורך להוכיח שמטרת ההאזנה או ההקלטה של השיחה הייתה לצורך ביצוע עבירה[58].

צילום ברשות היחיד

סעיף 2 (3) לחוק קובע כי פגיעה בפרטיות תהא: "צילום אדם כשהוא ברשות היחיד".

בהתאם להוראת הסעיף, איפא, תהווה פגיעה בפרטיות צילומו של אדם כאשר הוא מצוי ברשות היחיד. הנוסח קובע בברור כי האיסור חל רק על צילום אדם ברשות היחיד, להבדיל מצילומם של חפצים או דברים אחרים שאינם אדם. וכן להבדיל מצילום ברשות הרבים.

השאלה: מהי אותה ’רשות היחיד’, מונח שזכה לפרשנות מרחיבה בפסיקה.

הנוסח שהוצע על-ידי הועדה המכינה של החוק כלל גם צילום חפצים ברשות היחיד, וכך היא הציעה: "צילום אדם או דבר שברשות היחיד"[59].

הועדה אף שקלה לכלול איסור על ציור אדם שלא בהסכמתו, אבל הגיעה לכלל מסקנה שאין לכלול איסור כזה[60].

"צילום אדם"

את מילות המחוקק "צילום אדם" יש לפרש כפי שהן, היינו – צילומו של אדם ברשות היחיד ולא כל צילום אחר שנעשה ברשות היחיד.

בעניין אסתר ביהם[61] דחה בית-משפט השלום בירושלים תביעה שנעשתה בגין צילום ברשות היחיד, בין היתר כיוון שלא הוכח כי עדשת המצלמה אכן קלטה "אדם" כלשהו בעת ביצוע הצילום.

אין חשיבות לדרך שבה נעשה הצילום ברשות היחיד, ובלבד שאכן בוצע צילום אדם כשהוא ברשות היחיד [צילום בעת ביקור בדירה של במ"ש בתביעה על ליקויי בניה].

כך בעניין אליהו אלבז קבע בית-המשפט המחוזי בחיפה כי אין הבדל בין חדירה לרשות היחיד על-ידי צילום מרחוק או כניסה לרשות היחיד תוך שימוש בתואנת שווא, שם חוקרת פרטית שטענה שהיא עורכת סקר. בשני המקרים הצילום שנעשה, נעשה תוך פגיעה בפרטיות[62].

 "רשות היחיד"

כאשר באו לעסוק בהגדרת המונח ’רשות היחיד’ כפי שהוא מופיע בסעיף 2 (3) לחוק, נטו בתי המשפט להגדרה רחבה של הביטוי, ובכך הרחבת היקף ההגנה שמקנה הסעיף. על-פי דרך זו של ראיית הדברים, נתפסה אותה "רשות יחיד" אליה כיוון הסעיף, כתחום בו מצוי אדם במצב אשר ראוי היה כי ייעזב בו לנפשו ולא ייתפס בעדשת המצלמה, אף אם אין זו רשות היחיד במובן ביתו של אדם או מקום דומה אחר.

הגדרה מעיינת ומוחשית מאוד נותן הנשיא אהרון ברק בבג"ץ בית-הדין הרבני האזורי בנתניה: "הפרטיות נועדה לאפשר "תחום מחייה" שבו הפרט קובע את דרכי התנהלותו, בלא מעורבות של החברה. בתחום זה האדם הוא עם עצמו. זו ’הזכות להיעזב לנפשו’ " [פיסקה 10]

ובהמשך [פסקה 21]: "סביב כל אדם יש מרחב שבתוכו הוא זכאי להיות עם עצמו. מרחב זה נע עם האדם עצמו. היקפו של המרחב נגזר מהצורך להגן על האוטונומיה של הפרט. על כן הוא עשוי לחול גם מקום בו אין לפרט כל קניין (כגון בית הוריו, בית חולים, תא טלפון וכד’)".

בעניין יגאל אמיר סיכם בית-המשפט המחוזי בירושלים: "רשות היחיד, לצורך חוק הגנת הפרטיות, אינה אמורה לכלול אך ורק את ד’ אמות ביתו של הנפגע, המקום בו הוא מתגורר, המצוי, אם לא בבעלותו, כי אז לפחות בחזקתו. מן הראוי להענק למושג זה משמעות רחבה שתהלום את מעמדה החוקתי של הזכות לפרטיות. מעמד זה משליך על הזכות גם במובנה האופקי דהיינו הזכות תשתרע על פני יריעה רחבה"[63].

גם בעניין שיפר נתן בית-משפט השלום בתל-אביב פרשנות רחבה לצמד המילים "רשות היחיד" כאשר קבע: "זו כוללת על-פי כללי הפרשנות את ’רשות היחידים’". מכאן הגיע בית-המשפט למסקנה כי לובי של בנין מגורים נכלל במסגרת הסעיף וקבע: "די איפא בכך שהמקום בו צולם אדם ללא הסכמתו, אינו רשות הרבים"[64].

דרך רחוקה יותר הלך בית-משפט השלום בתל-אביב בעניין צדיק, כאשר קבע כי "כאשר מדובר בסיטואציה מיוחדת בה לאדם, המצוי ברשות הציבור, אין שליטה על הקורות אותו, כגון: היותו מעורב באירוע פתאומי של תאונת דרכים או פיגוע, חלילה, במהלכו הוא נפגע ומאבד את השליטה על פעילותיו ואלו נעשות ללא רציה וללא מודעות או כוונה – רואים אותו כמתכנס אל תחום הפרט, למרות שפיסית הוא מצוי ברשות הרבים"[65]. בהתאם לדוגמה שנתן בית-המשפט לכוונתו תהא ברשות היחיד לצורך הסעיף בחורה חשופה במקומות אינטימיים, במהלך ארוע טראומטי שעברה, כגון תאונה או אף נפילה ברחוב תוך היתקלות במכשול[66].

הנטייה ליתן פרשנות רחבה למונח "רשות היחיד" הקיפה בגדרו שורה של מקומות, כגון חדר בבית-מלון[67] או משרד ארעי בשטח באתר בו מבוצעות עבודות בלתי חוקיות ללא היתר, כפי שהיה בעניין מרדכי (מוטי) לוי. בית-המשפט המחוזי בירושלים דחה שם את הטענה כי העובדה, שמבנה אליו נכנס צוות טלוויזיה ללא רשות וצילם בו היה בלתי חוקי, בכך שהוקם בלא היתר, הופכת אותו לנחלת הכלל. השופטת מרים נאור קבעה שם: "איני סבורה שאי-חוקיותו של המבנה יש בו כדי להפוך את המשרד הקיים במבנה היביל (קונטיינר) להפקר, במובן זה שאין בו ’רשות יחיד’ ומותר לצוות הטלוויזיה לצלם בו כאוות נפשו"[68].

השופטת נאור אף הדגישה כי העובדה שהתובע צולם בתוך המבנה כשהוא שוכב במיטה ונח, מחמירה את הפגיעה בו, באשר המדובר במצב אינטימי: "עצם פרסום תמונתו של אדם בתנוחת שכיבה, להבדיל מאשר ישיבה או עמידה במשרד, עלול להשפילו או לבזותו"[69].

לכל אורך הפסיקה שניתנה בקשר לסעיף, ראו בתי-המשפט חומרה רבה
צילום אדם ברשות היחיד במצבים אינטימיים.

כך בעניין אופיר פרץ הורשעו הנאשמים בצילום המתלוננת ברשות היחיד, במערומיה וכשהכרתה מעורפלת. בית-המשפט הרשיע אותם על הפרת הוראות סעיף 2 (3), תוך שראה את העברה בחומרה: "במעשיהם חדרו הנאשמים אל לב ליבה של הפרטיות האינטימית של המתלוננת…".[70]

כך סבר גם בית-המשפט המחוזי בתל-אביב בענין מתתיהו כספי, אשר חדר לרשות היחיד של רעייתו בליווי צוות חוקרים כדי לצלם אותה מקיימת יחסים עם ידידה. בית-המשפט קבע שם:

"צילום אנשים בשעת קיום יחסים, כשהם ערומים, מזוהה בדרך כלל עם עיתונות פורנוגרפית וכיו"ב, כשהיא נעשית בהסכמה ובשום פנים לא כהתנהגות שאדם מן הישוב ינקוט בה או ישלים עמה, ובדרך משפילה, אלימה וכוחנית, כפי שעשה המערער"[71].

חומרה בצילום אדם במצבים אינטימיים ראה גם השופט יעקב קדמי בעניין מזור, בו צילם הנאשם את המתלוננות ללא ידיעתן מעשנות סמים ומקיימות עימו יחסי מין. דרך התנהגות זו כלפי המתלוננות, קבע השופט קדמי, "מהווה עבירה חמורה… והיא נעשתה תוך הפרה בוטה של זכות כל אחת מהן לפרטיות"[72].


 

[1] ראה דו"ח הועדה להגנה בפני פגיעה בצינעת הפרט (יו”ר: השופט יצחק כהן), מדינת ישראל, תשל”ז-1976, בעמ’ 23א’.

[2]הצעת חוק הגנת הפרטיות, הצעות חוק 1453, עמ’ 207.

[3] ראה הכנסת התשיעית, מושב חמישי, ועדת חוקה חוק ומשפט, פרוטוקול מס’ 248, 3 בדצמבר 1980, בעמ’ 8.

[4]  ועדת חוקה חוק ומשפט, שם, פרוטוקול מס’ 248, בעמ’ 4 עד 6.

[5] בדיוני ועדת חוקה חוק ומשפט היה ברור כי הטרדה הינה גורם מפר שונה מבילוש או התחקות. ראה הכנסת התשיעית, מושב חמישי, ועדת חוקה חוק ומשפט, פרוטוקול מס’ 248, 3 בדצמבר 1980, בעמ’ 4 עד 6.

[6] בג"ץ 249/82 ועקנין נ’ בית-הדין הצבאי לערעורים ואח’, פ"ד לז (2) 393, בעמ’ 426..

[7] ת"א (ת"א) 6384/82 ברייטמן נ’ הימלפרב, פ"מ תשמ"ו (א) 161, 171-172.

[8] שם, עניין ברייטמן, בעמ’ 172.

[9] ד"נ 9/83 בית הדין הצבאי לערעורים ואח’ נ’ ועקנין, פ"ד מב (3) 837, 850.

[10] שם, דיון נוסף ועקנין, בעמ’ 851.

[11] בג"צ 2481/93 דיין נ’ מפקד מחוז ירושלים ואח’, פ"ד מח (2) 456, בעמ’ 485-486.

[12] ת"פ (ירושלים) 3827/02  מדינת ישראל נ’ משה חניה ולרו, תק-של 2004(1), 404.

[13] בר"ע (ירושלים) 2013/96 מדינת ישראל נ’ יובל גינבר, תק-מח 96 (3) 101, 102.

[14] בג"ץ 249/82 ועקנין נ’ בית-הדין הצבאי לערעורים ואח’, פ"ד לז (2) 393, 427.

[15] ע"א (ירושלים) 4443/98 רות ביהם נ’ אברהם פריד, תק-מח 2000 (2) 29346, בעמ’ 3 לפסק-הדין.

[16] ת.א. (נתניה) 4132/02 חיים כהן נ’ מרדכי בן-ציון (טרם פורסם), בפסקה 10.

[17] חוק האזנת סתר, תשל"ט-1979, התקבל בכנסת בקריאה שניה ושלישית ביום 3 ביולי 1979.

[18] ר’ דו"ח הועדה להגנה בפני פגיעה בצנעת הפרט (יו”ר: השופט יצחק כהן), מדינת ישראל, תשל”ז-1976, בעמ’ 4 סעיף ז’.

[19] ראה הערה בעניין של המשנה לנשיא, מרים בן-פורת, בבג"צ 259/84 מ.י.ל.ן. –  מכון ישראלי למוצר ולעסק הנבחר בע"מ ואח’ נ’ רשות השידור ואח’, פ"ד לח (2) 673, בעמ’ 684.

[20] ע"פ 1302/92 מדינת ישראל נ’ נחמיאס ואח’, פ"ד מט (3) 309, בעמ’ 353.

[21] ת"א (ת"א) 1285/89 אורי צוקרמן נ’ מתי מורגנשטרן ואח’, תק-מח 99 (4) 16417, 16438.

[22] יוחנן גבאי, ראיות שהושגו בהאזמת סתר בין בני-זוג, הפרקליט לט (תש"ן-תשנ"א) 552, 562.

[23] ראה הצעת חוק דיני עונשין (האזנת סתר), תשל"ח-1978, הצעות חוק 1361, עמ’ 302.

[24] דברי השופט אליהו וינוגרד בע"פ 48/87 איתן צ’חנובר נ’ מדינת ישראל, פ"ד מא (3) 581, 590.

[25] ע"פ 1497/92 מדינת ישראל נ’ אלי בן משה צוברי ואח’, פ"ד מז (4) 177, 193.

[26] ראה יוחנן גבאי, ראיות שהושגו בהאזמת סתר בין בני-זוג, הפרקליט לט (תש"ן-תשנ"א) 552, 563-564.

[27] ראה ע"פ 1497/92 מדינת ישראל נ’ אלי בן משה צוברי ואח’, פ"ד מז (4) 177, בעמ’ 195.

[28] השאלה עלתה לדיון בב"ש (תל-אביב-יפו) 90868/00 חברת נטוויזן בע"מ נ’ נבא ההגנה לישראל, תק-מח 2000 (2) 57734.

[29] ת"פ 40206/05, עתירה 40197 (ת"א) מדינת ישראל נ’ אליעזר פילוסוף ואח’(פורסם בנבו), דברי השופט המחוזי חאלד כבוב בפסקה 8 לפסק-הדין.

[30] בע"פ 48/87 איתן צ’חנובר נ’ מדינת ישראל, פ"ד מא (3) 581, 591.

[31] ת"פ (ת"א) 40250/99 מדינת ישראל נ’ בן קאסם בדיר, תק-מח 2001 (3) 1793, 1884.

[32] שם, עניין בדיר, בעמ’ 1885. כוונת בית-המשפט בהפניה לסעיף 1 (4) לחוק הינה לסעיף-קטן (4) בהגדרת "בעל-שיחה", הנכללת בין ההגדרות המופיעות בסעיף 1 לחוק.

[33] שם, עניין בדיר, בעמ’ 1913.

[34] ת"א (חיפה) 1171/98 ישראל כהן נ’ "אבנר" איגוד לביטוח נפגעי רכב בע"מ ואח’, תק-מח 2002 (2) 14894, 14902.

[35] ראה דברי שר המשפטים באותה עת, פרופ’ דוד ליבאי בעת הצגת תיקון תשנ"ה לחוק לקריאה ראשונה, דברי הכנסת, חוברת מ’, ישיבה רמ"ז, עמ’ 9972.

[36] הצעת חוק האזנת סתר (תיקון), התשנ"ד-1994, הצעות חוק 2292, עמ’ 544.

[37] ראה ע"פ 48/87 איתן צ’חנובר נ’ מדינת ישראל, פ"ד מא (3) 581, 591. השופט אליהו וינוגרד הגיע למסקנה כי בעל שיחה יכול להיות גם מי שרק מקשיב לה, בפסק-דין שניתן לפני שבוצע תיקון מס’ 4 בחוק והוספת ההגדרה של ’בעל שיחה’.

[38] שם, עניין צ’חנובר, בעמ’ 592.

[39] שם, עניין צ’חנובר, בעמ’ 592. השופט וינוגרד הגיע שם למסקנה כי תלמיד ששידר לחברו, בתדר של חובבי רדיו, שאלות בחינה כדי לקבל בחוזר את התשובות, הפך את כל מי שיכול היה לקלוט אותו לבעל שיחה’.

[40] שם, עניין צ’חנובר, בעמ’ 595.

[41] שם, עניין צוברי, בעמ’ 193.

[42] ראה הכנסת השלוש-עשרה, מושב רביעי, ועדת חוקה חוק ומשפט, פרוטוקול מס’ 227, 10 באוקטובר 1994, עמ’ 39.

[43] ראה הכנסת השלוש-עשרה, מושב רביעי, ועדת חוקה חוק ומשפט, פרוטוקול מס’ 268, 3 בינואר 1995, בעמ’ 15 עד 20.

[44] ראה הכנסת השלוש-עשרה, מושב רביעי, ועדת חוקה חוק ומשפט, פרוטוקול מס’ 301, 21 בפברואר 1995, בעמ’ 3.

[45] ת"פ (ת"א) 40250/99 מדינת ישראל נ’ בן קאסם בדיר, תק-מח 2001 (3) 1793, בעמ’ 1885. השופטת סביונה רוטלוי הגיעה שם למסקנה זו בהסבירה כי בשל כך, האזנה למשלוח הודעה באיתורית אינה האזנת סתר לשיחה. זאת להבדיל, לדעתה, מהאזנה לתא קולי, שבו "נשמע קולו של לפחות בעל שיחה אחד ולפעמים גם שניים".

[46] הצעת חוק דיני עונשין (האזנת סתר), תשל"ח-1978.הצעות חוק 1361, עמ’ 302.

[47] דברי שר המשפטים באותה עת, שמואל תמיר, בעת שהציג את חוק האזנת סתר לקריאה ראשונה בכנסת –  דברי הכנסת, חוברת ל"ט, ישיבה קמ"ב, עמ’ 3974.

[48] ע"פ (תל-אביב) 1770/97 מדינת ישראל נ’ זאב לאופר, תק-מח 98 (2) 2377, 2382.

[49] ראה יוחנן גבאי, ראיות שהושגו בהאזמת סתר בין בני-זוג, הפרקליט לט (תש"ן-תשנ"א) 552, 566.

[50] שם, ראיות שהושגו בהאזנת סתר בין בני-זוג, בעמ’ 567.

[51] שם, ראיות שהושגו בהאזנת סתר בין בני-זוג, בעמ’ 568.

[52] ראה ת"פ (נצרת) 1145/02 מדינת ישראל נגד עבדאלבאסט בן פרג’ זועבי ואח’, תק-מח 2003 (2) 194, בעמ’ 204.

[53] ע"פ (תל-אביב-יפו) 71707/03 דניאל בן אליהו מסיקה נ’ מדינת ישראל, תק-מח 2004 (2), 5077,

[54] בג"צ 3815/90, 3816 גילת ואח’ נ’ שר המשטרה ואח’, פ"ד מה (3) 414, 425.

[55] ראה דברי השופט אליהו מצא בע"פ 4666/90 אבשלום חדד נ’ מדינת ישראל, תק-על 91 (3) 2177, בעמ’ 2180.

[56] יוחנן גבאי, ראיות שהושגו בהאזנת סתר בין בני-זוג, הפרקליט לט (תש"ן-תשנ"א) 552, 570.

[57] ראה שם, ראיות שהושגו בהאזנת סתר בין בני-זוג, עמ’ 570.

[58] יוחנן גבאי, ראיות שהושגו בהאזנת סתר בין בני-זוג, הפרקליט לט (תש"ן-תשנ"א) 552, 570. המבחר נותן שם דוגאות לשיחות כאלו: "סחיטה, איומים או הלבנת פניו של המוקלט".

[59] ראה דו"ח הועדה להגנה בפני פגיעה בצנעת הפרט (יו”ר: השופט יצחק כהן), מדינת ישראל, תשל”ז-1976, בעמ’ 23א’.

[60] ראה דו"ח הועדה המכינה, שם, בעמ’ 26.

[61] ת"א (ירושלים) 15409/00 אסתר ביהם ואח’ נ’ משה טמיר ואח’, תק-של 2003 (2) 2210, 2215.

[62] ת"א (חיפה) 375/91 אליהו אלבז נ’ אורן אבואזיז, תק-מח 95 (1) 725, בעמוד הראשון להחלטה.

[63] בש"א (ירושלים) 7499/04 יגאל אמיר נ’ ערוץ 10 ואח’, תק-מח 2004 (4) 1145, 1148. בית-המשפט המחוזי דחה שם עתירה שהגיש האסיר יגאל אמיר, רוצח ראש-הממשלה המנוח יצחק רבין ז"ל, נגד הכוונה לשדר בערוץ 10 תמונות שצולמו מתאו בכלא במסגרת משדר טלוויזיה. השופט רפאל כרמל קבע כי לא ניתן לראות בגדר "רשות היחיד" בתא של אסיר "הנתון לביקורות, להגבלות ולשינויים" וזאת למעט כאשר "אם יעמידו את התא, למשל, לרשות האסיר לצורך התייחדות" או כאשר האסיר מצוי בתא בלבוש או מצבים אינטימיים אחרים. לפי-כך סיכם: "מסקנתי היא כי התא, בשימוש היומיומי והרגיל שעושה בו המבקש מהווה רשות הרבים ואין בצילומים כדי להשפילו או לבזותו, כי אז אין לאסור שידור הצילומים" (שם, עמ’ 1148).

[64] ק"פ 107/98 (תל-אביב) ד"ר יוהנה שיפר נ’ אלון רון, תק-של 2002 (3) 1, בעמ’ 9 לפסק-הדין. בית-המשפט קבע שם, בהמשך לדברים, כי צילום אדם כאשר ירד מביתו ובשלב בו הוא מצוי בלובי חדר-המדרגות של הבניין, הוא צילום אדם ברשות היחיד, ולכן צילום הנעשה בניגוד לחוק.

[65] ת"א (תל-אביב-יפו) 199509/02 מנשה דרור צדיק נ’ הוצאת עיתון "הארץ" בע"מ ואח’, תק-של 2004 (1) 3130, 3138.

[66] שם, עניין צדיק, בעמ’ 3138.

[67] כך בבש"א (ירושלים) 7499/04 יגאל אמיר נ’ ערוץ 10 ואח’, תק-מח 2004 (4) 1145 קבע השופט רפאל כרמל (בעמ’ 1148): "שימושו של אדם בחדר מלון אותו שכר הופך אותו חדר לרשות היחיד בשעת השימוש".

[68] ת"א (ירושלים) 1408/99 מרדכי (מוטי) לוי נ’ חברת החדשות הישראלית בע"מ ואח’, תק-מח 2001 (1) 3337, בעמ’ 21 לפסק-הדין.

[69] שם, עניין מרדכי (מוטי) לוי, בעמ’ 21 לפסק-הדין.

[70] תפ"ח (באר-שבע) 934/01 מדינת ישראל נ’ אופיר פרץ ואח’, תק-מח 2002 (2) 6225.

[71] ע"פ (תל-אביב-יפו) 559/98 מתתיהו כספי נ’ מדינת ישראל, תק-מח 99 (1) 4492, 4496.

[72] בש"פ6022/96, 6095 מדינת ישראל נ’ מזור ועירעור שכנגד, פ"ד נ (3)686, 689. השאלה שעמדה שם בפני בית-המשפט הייתה, איך על הפרקליטות לנהוג עם בקשת פרקליט הנאשם להעתיק את הקלטות בהן צולמו המתלוננות במצבים האינטימיים ולהחזיק עותק כזה בידיו, וזאת בהתאם להוראות סעיף 74 לחוק סדר-הדין הפלילי [נוסח משולב], תשמ"ב-1982. השופט יעקב קדמי קבע כי בהתאם להוראת הסעיף קיימת חובה לאפשר לפרקליט לעיין בחומר בלבד ומסירת עותק הינה זכות, שניתנה רק לצורך רווחתם ונוחיותם של הנאשם ופרקליטו, זכות שמוצדק לצמצם מקום בו היא מתנגשת עם זכותו של המתלונן שלא להינזק מכך, כפי שעלול להיות במקרה הנדון, ומכאן לא אפשר את העתקת הקלטות.

[73] ת"פ (תל-אביב-יפו) 7944/03, תק-של 2004(3), 842, 844.

הפוסט ההגנה על הפרטיות בישראל / עו"ד דן חי / קורס משפטי – חלק ג': דרכי הפגיעה (1) הופיע ראשון בדן חי ברשת

]]>
ההגנה על הפרטיות בישראל / עו"ד דן חי / קורס משפטי – חלק ד': דרכי הפגיעה (2) https://hay-law.com/%d7%94%d7%94%d7%92%d7%a0%d7%94-%d7%a2%d7%9c-%d7%94%d7%a4%d7%a8%d7%98%d7%99%d7%95%d7%aa-%d7%91%d7%99%d7%a9%d7%a8%d7%90%d7%9c-%d7%a2%d7%95%d7%93-%d7%93%d7%9f-%d7%97%d7%99-%d7%a7%d7%95%d7%a8%d7%a1-8/ Sat, 06 Feb 2010 22:24:57 +0000 https://hay-law.com/?p=27848 הקבוצה השלישית – השמירה על הסודיות ארבעה סעיפים של סעיף 2 לחוק מגינים על סודיותו של אדם: – סעיף (5) – ההגנה על סודיות כתביו של אדם; – סעיף (7) – ההגנה על סודיות שנקבעה בדין; – סעיף (8) – ההגנה על סודיות שנקבעה בהסכם; – סעיף (9) – יחוד הידיעה על ענייניו הפרטיים של אדם למטרה שלשמה נמסרה. הגנת […]

הפוסט ההגנה על הפרטיות בישראל / עו"ד דן חי / קורס משפטי – חלק ד': דרכי הפגיעה (2) הופיע ראשון בדן חי ברשת

]]>

הקבוצה השלישית – השמירה על הסודיות

ארבעה סעיפים של סעיף 2 לחוק מגינים על סודיותו של אדם:
– סעיף (5) – ההגנה על סודיות כתביו של אדם;
– סעיף (7) – ההגנה על סודיות שנקבעה בדין;
– סעיף (8) – ההגנה על סודיות שנקבעה בהסכם;
– סעיף (9) – יחוד הידיעה על ענייניו הפרטיים של אדם למטרה שלשמה נמסרה.

הגנת הכתב

ההגנה על כתביו של אדם הוגדרה כחלק מהזכות לפרטיות במסגרת סעיף משנה (5) שלסעיף 2 לחוק. הסעיף קובע כי תהא זו פגיעה בפרטיות: "העתקת תוכן של מכתב או כתב אחר שלא נועד לפרסום, או שימוש בתוכנו, בלי רשות מאת הנמען או הכותב, והכל אם אין הכתב בעל ערך הסטורי ולא עברו חמש עשרה שנים ממועד כתיבתו".

הסעיף מציב כמה מבחנים מצטברים הדרושים לצורך גיבוש ההפרה הקבועה בסעיף:

א. העתקה או שימוש בתוכנו של כתב;
ב. העדר הסכמת הנמען או הכותב;
ג. הכתב אינו בעל ערך היסטורי או בעל ערך היסטורי אך "גילו" של הכתב אינו עולה על 15 שנה.

ניתן לומר שההגנה שמקנה הסעיף מגנה, בין היתר, גם מפני פגיעה בזכויות היוצריםהחלים על מכתבים וכתבים שכותב אדם. כך בהצעת החוק נאמר כי הפגיעה האפשרית בכתבים אלה: "מוגנת, במידה מסוימת, על-ידי דיני זכויות יוצרים, אך הגנה זו אינה מקיפה"[1].

נוסח הסעיף המופיע בחוק, שונה מזה שהוצע על-ידי הועדה המכינה ומהצעת החוק, שם פוצל הסעיף לשני סעיפים, אשר קבעו כי תהא זו פגיעה בפרטיות:

א. "קריאת מכתב או העתקתו שלא ברשות הנמען או השולח;
ב.  "קריאת כתב שלא נועד לפרסום או שימוש בתוכנו"[2].

הפיצול לשני סעיפים היה בכך, שיוחד סעיף למכתב ויוחד סעיף לכתב שאינו מכתב.

מנסחי הצעת החוק ראו גם בקריאה עצמה, הפרה, ולא הגבילו בהגבלת גיל את המסמך או באבחנה לטובת כתב בעל ערך היסטורי.

השינוי הראשון נעשה כבר שהוצג החוק לקריאה ראשונה. שר המשפטים באותה עת, שמואל תמיר, קבע אז מעל דוכן הכנסת: "האיסור יחול על העתקת כתב או מכתב או שימוש בו שלא כהלכה, אך לא על קריאת מכתב או כתב"[3].

ההתייחסות לערך ההיסטורי של המסמך הוספה בעת הדיונים בסעיף בועדת חוקה חוק ומשפט של הכנסת. שם הוספה ההסתייגות, על-פיה הותר פרסום כתב בעל ערך היסטורי, ובלבד שעברו לפחות חמישה-עשר שנים ממועד כתיבתו[4].

הסעיף רואה בעצם "העתקה" של מסמך הפרה ואינו דורש שילווה לכך פרסום פומבי של המסמך בשל ההפרה. הדבר נעשה בכוונה, ואף הסתייגות לחוק (של ח"כ עקיבא נוף) שביקשה לצמצם אותו רק לפרסום (שינוי המילה העתקה במילה פרסום) נדחתה, דבר שיש בו להראות על הכוונה הברורה של המחוקק בעניין.

ההגנה על הפרטיות בסעיף 2 (5) אינה מוחלטת, בכך שהכותב תלוי ברצונו של הנמען, שנוסח הסעיף מאפשר לו לפרסם את הכתב.

המחוקק ראה כאן בגילוי רצונו של הכותב להעביר את דבריו לנמען, כהסכמה מכללה, שלאותו נמען תהא הזכות להחליט באם לתת לדברים פרסום.

בעניין אבו חצירה ראה בית-המשפט המחוזי בתל-אביב את הבעייתיות בכך שדי בהסכמת הנמען בכדי שלא ניתן יהיה לטעון, כי פרסום המכתב מהווה פגיעה בפרטיות: "החוק קבע הנחה, בין אם מוצדקת ובין אם לאו, שמי שכותב מכתב לאחר ולו גם בעל אופי פרטי, מוותר על פרטיות מלאה בעצם שליחתו… מצוות המחוקק ברורה, והיא הסכמתו של הנמען מתירה את הפרסום"[5].

מעמדו של מכותב למכתב?

באשר להגדרת נמען, בעניין בנימין ברכה קבע בית-משפט השלום בתל-אביב-יפו כי זו אינה כוללת את מי שמכותב למכתב אשר עוסק בענייני חברה בה הוא משמש כנושא משרה[6].

משמעות הערך ההיסטורי:

התקופה של 15 השנה, אשר נקבעה בסעיף, אינה הגדרת מסגרת זמן, שלאחריה ניתן לדרוש פרסומו של כל מסמך שמועד חיבורו מוקדם מזמן זה.

כך בעניין יצחק לוי התבקש פרסומו של מסמך חסוי, יותר מ- 15 שנה לאחר חיבורו. השופט גבריאל בך קבע שם כי אומנם עולה מסעיף 2 (5) : "כי אחרי עבור תקופת הזמן האמורה לא ניתן להגיש תביעה נגד המפרסם בגין עוולה של פגיעה בפרטיות, אך אין פרוש הדבר שלא יוכל להתקיים גם אז שיקול מכריע בעד המשכת החיסיון על מסמכים אלה"[7].

בעניין מולטילוק[8] קבע בית-המשפט המחוזי בתל-אביב כי "סעיף 2 (5) לחוק הגנת הפרטיות אינו עוסק באופן העתקת המסמך. די בכך שהמכתב שלא נועד לפרסום הועתק מבלי רשות הנמען או הכותב כדי שיהיה בכך פגיעה בפרטיות"[9]. כן קבע שם בית-המשפט כי "אין בעובדה שנתוני המבקשת נותרו בבסיס הנתונים של שרת המשיבים לכשעצמה כדי ללמד על מתן אישור למשיבים לעשות שימוש במסמכים של המבקשת"[10].

בעניין ולנטין[11] פסל בית-המשפט העליון את האפשרות להביא כראיה דפים מתוך יומנה של המשיבה לערעור, שהושגו בניגוד לרצונה, באשר ראה בכך פגיעה בפרטיותה.

כך גם בענין קודקוד[12] פסל בית-הדין האזורי לעבודה בירושלים אפשרות הצגת מסמכים כראיות, לאחר שקבע כי אלו נלקחו מתיק היד האישי של הנתבע ללא רשותו, ומכאן ראה בשימוש בהם כשימוש הפוגע בפרטיות כאמור בסעיף 2 (5) לחוק.

למסקנה כזו הגיע גם בית-הדין האזורי לעבודה בתל-אביב, בנסיבות כמעט זהות, בענין ינון טכנולוגיות[13].

חיסיון עו"ד – אל מסגרת הוראת סעיף 2 (5) ניתן להכניס אף מסמכים שהוחלפו בין עורך-דין ללקוחו, אף שאלו זוכים לחיסיון במסגרת חוק אחר.

השופט גבריאל בך, אשר קבע כך בדעת המיעוט שלו במסגרת הדיון הנוסף בענייןועקנין[14], נתן את הדברים כדוגמה לחזרה בחוק על דבר שנקבע בחוק אחר, באשר לחיסיון שבין עורך-דין ללקוחו.

בענין לה נסיונל[15] הפנה בית-המשפט המחוזי בתל-אביב לדבריו אלו של השופט בך ואימץ אותם.

התקשרות עם רשות שלטונית –

מידה פחותה של פרטיות ראה בית-המשפט המחוזי בחיפה בעניין יחזקאל עזרבהתקשרות בהסכם עם רשות שלטונית,כאשר קבע שבהתקשרות כזו הצפיה לפרטיות מופחתת[16].

חובת סודיות בדין

חובת סודיות אשר נקבעה בדין מהווה אף פגיעה בפרטיות. הדבר נקבע בסעיף 2 (7) הקובע כי תהא זו פגיעה בפרטיות: "הפרה של חובת סודיות שנקבעה בדין לגבי ענייניו הפרטיים של אדם;"

ההפרה, על-פי נוסח הסעיף, צריכה לענות על שני תנאים:

1. עליה להיות הפרה של חובת סודיות שנקבעה בדין;
2. עליה להיות ביחס לקביעת סודיות הקשורה לענייניו הפרטיים של אדם.

עולה מכך, שהיקף ההגנה שמקנה הסעיף תלויה בפרוש שינתן למונח "דין", אליו מכוון הסעיף.

ניתן גם ללמוד מנוסח הסעיף עצמו כי הכוונה לסודיות שנקבעה בדין לטובת האדם שטוען להגנה, ולא כל קביעה בדין לגבי סודיות, מקום שהטוען לה אינו אמור להיות אחד מהנהנים ממנה[17].

ההגדרה שניתנה למונח "דין", כפי שהוא מופיע בסעיף, הן בדו"ח הועדה המכינה[18]והן בדברי ההסבר להצעת החוק[19], הינה זו שניתנה לו בסעיף 1 לפקודת הפרשנות (נוסח חדש).

ברם, כחודש לפני אישורו של חוק הגנת הפרטיות קיבלה הכנסת את חוק הפרשנות התשמ"א-1981[20], וההגדרה המופיעה בו היא הקובעת לצורך פירוש המונח "דין" בחוק. בחוק הפרשנות נקבע:

""דין" – כל אחד מאלה :

(1) חיקוק ;

(2) דינים דתיים – בין שבעל פה ובין שבכתב – כפי תקפם במדינה ;

(3) (א) אקט של הפרלמנט הבריטי או דבר המלך במועצתו או חלק מהם, או תקנות לפיהם, ודיני   המשפט המקובל ועקרוני היושר של אנגליה, כפי תקפם במדינה;

      (ב)  דינים עותמאניים כפי תקפם במדינה;"

ההגנה שמקנה סעיף 2 (7) הינה, כאמור, אך במקרים בהם הדין קבע הגנה לנפגע עצמו, ולא כאשר הנפגע מנסה להסתמך על דינים שלא ניתנו לטובתו. כך בעניין גוזלןקבע בית-המשפט כי סעיף 15א’ לפקודת הבנקאות 1941, עוסק בידיעות ובמסמכים לפי הפקודה, אשר אינן מתייחסות ליחסי בנק-לקוח, ולפי-כך אינה יכולה להוות "דין" לצורך הגנת סעיף 2 (7) לטובת לקוח של הבנק[21].

מקום בו הטלת חובה בדין לשמירה על סודיות מחייבת גוף משפטי, חלה חובה זו אף על כל האורגנים של אותו גוף, ובאותו אופן אף יהיו אלו מחויבים, יחד עם אותו גוף משפטי, על-פי הוראת סעיף 2 (7) לחוק. אותו הגיון חל גם לגבי גוף ציבורי, ובהתאם לכך יהיו מחויבים לסודיות כל עובדי הגוף ואף מי שמועסק על-ידם.

בעניין צ’סקלה בחן בית-המשפט המחוזי בבאר-שבע את חובתם של פקידי מס-הכנסה ומי שממלא תפקיד רשמי בביצוע הפקודה, בשמירה על הסודיות הקבועה בסעיף 231 לפקודת מס-הכנסה [נוסח חדש]. בית-המשפט הגיע למסקנה:

"חובת הסודיות, החלה על מי שממלא תפקיד רשמי בביצוע הפקודה, מוטלת מכוח הדין גם על כל המועסק בביצוע הפקודה. מוענק לו גם חיסיון מפני גילוי הידיעות המגיעות אליו"[22].

חובת הסודיות המוטלת על פקיד השומה בפקודת מס-הכנסה עמדה לנגד עיני בית-המשפט המחוזי בירושלים גם בעניין קלצקין. בית-המשפט דחה שם בקשה של נישום לחשוף בפניו פרטים של עסק מתחרה, אשר שימשו את פקיד השומה, בכדי לקבוע למבקש שומה לפי מיטב השפיטה. זאת בקובעו כי חשיפת החומר תפגע בפרטיות העסק המתחרה, וכי במקרה הצורך יש לחשוף את הנתונים ללא שם העסק או, באם גם בדרך זו עדיין ניתן יהיה לגלות במי המדובר, יחשפו הנתונים לעיני השופט היושב בדין בלבד[23].

בשאלה באילו מצבים נסוגה חובתו של פקיד סעד לסודיותה של משפחה עימה הוא מצוי בקשר מקצועי, לטובת האינטרס של הצלת חיי אדם, דן בית-המשפט המחוזי בירושלים בעניין דויד. בית-המשפט קבע שם כי התשובה לשאלה זו: "תלויה במידת הסכנה הצפויה לבן המשפחה. ככל שהסכנה הצפויה לו ממשית יותר, כך מתרחבת חובת הפעולה החלה על פקיד הסעד. ככל שהסכנה ממשית יותר, משתנה האיזון שפקיד הסעד נדרש לעשות, כחלק משיקול דעתו המקצועי. כשהסכנה מיידית, הרי אינטרס הצלת החיים, באמצעות פנייה למשטרה, גובר על אינטרס הפגיעה בפרטיות (גם פרטיותו של בן המשפחה המאיים)"[24].

התנגשות בין אינטרסים בקשר לגילוי:

כאשר עולה לדיון חובת הסודיות החלה מכוח הדין הרלבנטי יחד עם הוראת סעיף 2 (7) לחוק, מול אינטרס חשוב אחר, עומדים על כף המאוזנים הזכות לפרטיות והזכות לחיסיון מכוח החוק הרלבנטי, אל מול אותה זכות אחרת.

השופט גולדברג קבע, בעניין סקולר, ארבעה פרמטרים לצורך קביעת האיזון בין האינטרס העומד בבסיס קביעתו של החיסיון, לבין האינטרס לחשיפת האמת ועשיית המשפט. המדדים נקבעו לעניין סעיף 2 (8) אך אומצו בפסיקה גם לצורך עריכת האיזון על-פי סעיף 2 (7).

המדדים שקבע השופט גולדברג:

1.מידת החיוניות והחשיבות של המידע המצוי בחשבונות הבנק, להכרעה במחלוקת שבין הצדדים.
2.האם הונחה תשתית ראייתית לכאורית המצדיקה גילוי חשבונות.
3.על הצד המבקש גילוי חשבונות בנק לשכנע את בית המשפט כי אין בידו להישען על ראיות חלופיות, שאין בהן פגיעה בפרטיות. 4.             היקפו של הגילוי אסור לו שיחרוג מעבר למתחייב לעשיית צדק באותו הליך שיפוטי"[25].

איזון כזה ערך בית-המשפט המחוזי בירושלים בעניין עזבון המנוח גרשון לביא[26].

נדונה שם בקשה שהועברה לבית-אבות בו שהה המנוח להביא את תיקו הרפואי של המנוח. בית-האבות טען שהוא מחוייב לסודיות רפואית, בין היתר על-פי סעיף 49 לפקודת הראיות (סודיות רפואית).

השופט עזרא קמא עורך שם איזון הזכות לחיסיון מכוח סעיף 2 (7) ובין האינטרס של עשיית משפט צדק "על-ידי גילוי האמת"[27]. הוא הולך באיזון שערך על-פי המדדים שקבע השופט אליעזר גולדברג בענין סקולר:

א. מידת החיוניות והחשיבות של המידע  המצוי בתיק הרפואי של המנוח בבית-האבות להכרעה במחלוקת שבין הצדדים – במקרה הזה הצורך לבחון את תוקף צוואת המנוח ואם מצבו הרפואי היה כזה, שנפגעה היכולת שלו בכושר לגבש רצון חופשי.
התברר כי התיק הרפואי מכיל חומר רק עשנה וחצי לפני מועד החתימה על הצוואה. לכן, קבע השופט, זה אינו חומר חיוני וחשוב.
ב.האם הונחה תשתית ראייתית לכאורית המצדיקה את גילוי התיק הרפואי – לא הונחה כל תשתית כזו על-ידי המבקשים מלבד אמירה בעלמה שהחומר חשוב להכרעה במחלקות בתיק. היו צריכים לשכנע כי הגיוני שיש חומר מסוים בתיק, להצביע איך החומר המוסים הזה היה עוזר להכרעה במחלוקת וכדומה.
ג.הצורך לשכנע כי אין ראיות חלופיות – לא הייתה כל התייחסות לשאלה בבקשה. השופט הגיע למסקנה שניתן להשיג ראיות חלופיות. מחוות-הדעת הרפואית שהגישו המבקשים עלה שהמנוח היה בטיפול גם בשלב מאוחר יותר לחומר המצוי בתיק הרפואי, ולכן המבקשים יכולים לנסות ולהשיג את החומר בערוץ הזה.
ד. היקפו של הגילוי – השופט לא הגיע להתייחסות לשאלה.

השופט עזרא קמא מגיע למסקנה כי ידה של הזכות לפרטיות במקרה הזה ולאור ניתוח הדברים לעיל, מצביע כי ידה של הזכות לפרטיות על העליונה. במיוחד לאור העלתה של הזכות לפרטיות למעמד של זכות חוקתית.

באותה דרך הלך בית-המשפט המחוזי בירושלים בעניין רצ’קובסקי[28]. בית-המשפט התיר שם, בתנאים מגבילים, לסנגורו של הנאשם לעיין בחוות-דעת רפואית של העד המרכזי בתיק. בית-המשפט, אומנם הכיר בכך שחשיפת חוות-הדעת יש בה משום פגיעה בפרטיות, אפילו הוגשה במסגרת הליך אחר, אך הצביע מנגד על זכותו של הנאשם להביא חומר רלבנטי שיוכל למנוע את הרשעתו.

בית-המשפט קבע שיש לאזן בין הזכויות:  "על בית-המשפט להשיב תחילה לעניין מידת החיוניות והחשיבות של המידע,… ושנית אם הונחה תשתית ראייתית לכאורית המצדיקה את הגילוי של חוות-הדעת או העיון בה, ולבסוף היקף הגילוי הדרוש ובאילו תנאים ייעשה הגילוי והעיון בחוות-הדעת"[29].

יש לזכור כי בכדי להביא את בית-המשפט לכדי עריכת האיזון הנכון במקרה הקונקרטי, על המבקש להניח, ראשית דבר, תשתית מתאימה לקבלת בקשתו.

כך בעניין קרייזל דחה בית-המשפט המחוזי בחיפה עתירת הנתבע, לפי חוק הפיצויים לנפגעי תאונות דרכים, התשל"ה-1975, לחשיפת תיקו האישי של התובע בבית-הספר. זאת לאחר שסבר, שחשיפה כזו תפגע בפרטיות התובע.

השופט עודד גרשון הצביע על כך שהנתבע לא הוכיח כי אכן מצוי בתיק זה מידע רפואי הרלבנטי לתביעה, ולפי-כך ראה בכך בבחינת "דיג ראיות". כן קבע בית-המשפט כי הנתבע לא הראה כי אין בתיק חומר "אישי-אינטימי-כמוס" על התובע, שחשיפתו היתה פוגעת בפרטיותו[30].


הליכים בענייני משפחה:

אחד המצבים השכיחים יותר, אשר עולה לדיון בהקשר של סעיף 2 (7) לחוק, קשור לעניינים המצויים בהליך משפטי בענייני משפחה, שהינו חומר סודי האסור לפרסום בהתאם לסעיפים 68 (ה) ו- 70 (א) לחוק בתי-המשפט.

ענין הרב ש. י. – בית-המשפט לענייני משפחה בתל-אביב שבר שם כי אין להתיר לפרסם חומר, המצוי בתיק מזונות שהתנהל בין הרב לאשתו ושלושת ילדיו, לצורך הליך הקשור למינוי הרב לשמש משגיח כשרות.

בית-המשפט קבע זאת לאחר שהגיע למסקנה כי המדובר בפרסום חומר בהליך משפטי בענייני משפחה, שהינו, כאמור, חומר סודי על-פי החוק.

בית-המשפט בצסיע על-כך שלא הונחה תשתית מספקת לכך, כי על בית המשפט להתיר את הפרסום וכן לא הובא חומר שישכנע את בית-המשפט כי לא ניתן היה להגיע למידע הדרוש בדרכים אחרות[31].

תמ"ש (ירושלים) 19286/98 פלונית ואח’ (קטינים) –

הנתבע תלה בעיר מודעות בהן החלטת בית דין של צדק של העדה החרדית, המתריע כנגד התובעת על שפנתה לערכאות אזרחיות בעניין שבינה לבין בעלה, בקשר לסכסוך משפחתי בניהם.

בית-המשפט לענייני משפחה בירושלים קבע כי בכך הפר הנתבע את פרטיותה של התובעת: "ההליך בבית המשפט לענייני משפחה נקבע כחסוי ואסור בפרסום בגין היותו עניין פרטי אינטימי בין הצדדים לו שהם בני משפחה. אף דיונים בענייניי משפחה בבית הדין הרבני חסויים על פי הוראות תקנות הדיון בבתי הדין הרבניים"[32].

ת"א (ירושלים) 41/00 פלונית נ’ היועץ המשפטי לממשלה[33] –

בית-המשפט לענייני משפחה בירושלים דחה שם בקשה של אם ביולוגית לחשוף את פרטי האימוץ של ביתה.

בית-המשפט הדגיש את הוראות סעיף 30 לחוק האימוץ, הקובע את זכותו של המאומץ לשלוט על המידע בקשר לאימוצו, והצביע על חובת הסודיות הנובעת מכך ועל זכותה של המאומצת לפרטיות, בהתאם להוראות סעיף 2 (7) לחוק.

חובת סודיות חוזית

חובת הסודיות, אשר נולדה בהסכם, מוגנת אף היא על-ידי חוק הגנת הפרטיות.

הדבר נקבע במסגרת סעיף משנה (8) של סעיף 2 לחוק, הקובע כי כפגיעה בפרטיות תחשב: "הפרה של חובת סודיות לגבי ענייניו הפרטיים של אדם, שנקבעה בהסכם מפורש או משתמע;"

בהתאם להוראת הסעיף כדי לזכות בהגנה צריכים להתקיים התנאים הבאים:

א.התחייבות לסודיות;
ב.נקבעה במסגרת הסכם מפורש או משתמע;
ג.החובה הינה לגבי ענייניו הפרטיים של אדם;
ד. הפרת החובה – כאשר האדם שלגביו התחייבו אינו חייב להיות צד לאותו הסכם.

נוסח הסעיף, כפי שהוא קבוע בחוק, זהה לנוסח שהוצע על-ידי הועדה המכינה. ההסבר של הועדה, להכללת האיסור בחוק כמו גם בהצעת החוק הינו כי הדבר נעשה לטובת הצד השלישי להסכם. היינו: "כדי שאדם שאינו צד להסכם יוכל לקבל תרופה משפטית, אם נגרם לו נזק כתוצאה מהפרה כזו"[34].

סעיף זה הינו הסעיף היחיד מבין סעיפי המשנה של סעיף 2 שהפרתו אינה מהווה עברה פלילית, למעט סעיף משנה (2), העוסק בהאזנת סתר, שההיבטים הפליליים שלה הוסדרו בחוק האזנת סתר.

הועדה המכינה הסבירה את הוצאתו של הסעיף מרשימת העברות הפליליות: "הואיל ומדובר בו על הפרת הסכם ובעניין זה הסנקציה המתאימה היא אחריות אזרחית ולא פלילית"[35].

הייחוד המהותי של הסעיף הוא בכך, שכאשר אדם מגדיר בהסכם עניין מסוים כסודי, הוא קובע בכך, למעשה, בעצמו את הגדרת העניין כפרטי ומוציא את ההגדרה בעניין הפרטיות, לגבי המקרה, מידיו של בית-המשפט.

העיסוק השכיח ביותר בסעיף נעשה במסגרת בחינת הסודיות בהתקשרות שבין בנק ללקוחו וביחסי עובד-מעביד. הכללים שנקבעו בפסיקה בקשר ליחסי בנק-לקוח ומערכת האיזונים שיש לעשות בהקשר לכך, נכונים גם לגבי יתר המקרים הנופלים בגדרו של הסעיף.

חובת הסודיות ביחסים בין בנק ללקוחו

פסק-הדין המרכזי בעניין ניתן על-ידי בית-המשפט העליון בעניין סקולר[36]  :

נדון שם עניינם של בני הזוג דבורה וסנדרג בוסליק. השניים נשיאו ב- 1972. ב- 1989 נפטרה האישה. הבעל נפטר ב- 1980. האישה הורישה את כל רכושה לבעלה ולאחר מותו לילדיה מנישואיה הקודמים – יעקב סקולר וציפורה פרלינג.

ילדי המנוחה טענו כי צאצאי המנוח מנישואיו הקודמים ניצלו את השנה עד מועד פיטרת הבעל כדי לרוקן את החשבון המשותף מכסף.

הם הגישו נגדם ונגד הבנקים בהם התנהלו חשבונות שלהם תביעה וביקשו, בין היתר, שהבנק יעביר להם העתק של כל התנועות בחשבונות בתקופה הרלבנטית, חשבונות של המנוח, של המנוח עם ביתו והמנוח עם המנוחה. הבנק טען לסודיות וטען שאם יועבר החומר תפגע זכות בעלי החשבון לפרטיות [סעיף 2 (8)].

בית-המשפט העליון קבע כי קיימת חובת סודיות בין בנק ללקוחו.

השופט אליעזר גולדברג הסביר:

"חובת הסודיות עולה מעצם טיבו של החוזה שבין הבנק ללקוח, ומאופייה של מערכת היחסים שבניהם".

עוד קבע השופט גולדברג כי  חובת הסודיות עוברת ליורשיו של אדם שנפטר.

לאחר מכן ערך השופט גולדברג איזון בין האינטרסים על-פי המבחנים שקבע:

1) מידת החיוניות והחשיבות של המידע המצוי בחשבונות הבנק, להכרעה במחלוקת שבין הצדדים – אין ספק שהמידע חיוני.

2) האם הונחה תשתית ראייתית לכאורית המצדיקה גילוי חשבונות – הצדדים שיכנעו כי הכסף הרלבנטי היה בחשבון הבנק ומכאן הניחו תשתית ראייתית לכל שהמידע המבוקש ימצא בדפי החשבון.
3) על הצד המבקש גילוי חשבונות בנק לשכנע את בית המשפט כי אין בידו להישען על ראיות חלופיות, שאין בהן פגיעה בפרטיות – לא היו כל ראיות חלופיות.
4) היקפו של הגילוי אסור לו שיחרוג מעבר למתחייב לעשיית צדק באותו הליך שיפוטי – הגילוי לא היה מעבר לנדרש.

על חובת הסודיות בין בנק ללוקח חזר הנשיא מאיר שמגר בעניין טפחות: "חובת הבנק כלפי לקוחותיו אינה רק חובה מוסרית, אלא גם חובה חוקית, הנובעת מן החוזה שבין הצדדים, והפרתה מקנה ללקוח את הזכות לקבל פיצוי"[37].

כאמור, החיסיון הבנקאי אינו מוחלט והוא ייסוג, לעיתים, מפני זכות אחרת. כך, כאמור, קבע השופט גולדברג בעניין סקולר וראו גם השופט אדמונד לוי בעניין פלוני/ת (רע"פ 11364/03):

בעניין טפחות פרט הנשיא שמגר את המקרים בהם נסוגה ונעלמת חובת הסודיות:

"(א) מקום שהגילוי נובע מחובה שבדין;

 (ב) מקום שקיימת חובה כגון זו לציבור;

 (ג) מקום שהאינטרס של הבנק מחייב זאת;

 (ד) מקום שנעשה הגילוי מכוח הסכמתו המפורשת או מכללא של הלקוח"[38].

אך גם בכל אותם מקרים שמנה הנשיא שמגר "חובת הסודיות אינה נעלמת ’אוטומטית’. הכלל הוא, שכאשר מקרה פלוני נמנה עם אחד המקרים החריגים הללו, נערך איזון בין חובת הסודיות, מחד גיסא, לבין כל אחת מן החובות האמורות, מאידך גיסא"[39].

כאמור, השופט גולדברג קבע, בעניין סקולר, ארבעה פרמטרים לצורך קביעת האיזון בין האינטרס העומד בבסיס קביעתו של החיסיון, לבין האינטרס לחשיפת האמת ועשיית המשפט.

המבחנים שקבע השופט גולדברג בעניין סקולר, השתרשו כמורה הדרך לעריכת האיזון בין הגנת הפרטיות ומתן החיסיון במקרה של סודיות במערכת היחסים, ולאו דווקא יחסי בנק-לקוח, לבין אינטרס עשיית הצדק, בכל פסקי-הדין שבהם נדון העניין לאחר מכן[40].

האם תהא שונה הגישה, באשר לחובת הסודיות במסגרת הליך משפטי, מקום שהצד, אשר בפרטיותו מבקשים לפגוע, אינו צד לדיון?

בעניין גוזלן קבע בית-המשפט כי מסקנתו תהא שונה, אם הצד המבקש להגן על סודו, אינו צד להליך השיפוטי. במקרה כזה, לדעתו, הצו המורה על גילוי החומר החסוי יינתן בנסיבות נדירות ביותר[41].

על הלכה זו חזר הנשיא אהרון ברק בעניין דן מרגליות: "הלכה היא כי החסיון הבנקאי כלפי צד זר לדיון יוסר רק בנסיבות נדירות ביותר"[42].

גם בענין סקולר עשה בית-המשפט אבחנה בין הפרת חיסיון העומד לימינו של צד לדיון ובין הפרת חיסיון של מי שאינו צד לדיון[43], תוך חזרה על שנקבע בעניין גוזלן בקשר למי שאינו צד להליך.

השופט מישאל חשין, אשר היה בעניין סקולר בדעת מיעוט, קבע שם, כי אם הצד, שאת החיסיון העומד לימינו מבקשים להפר, הינו צד לדיון, לא מתעוררת כלל שאלת הסודיות ויש לבחון את השאלה, האם להתיר גילויים של המסמכים המבוקשים, על יסוד הכללים הרגילים החלים לעניין גילוי מסמכים ועיון במסמכים[44].

השופט צבי טל, אשר הצטרף לשופט גולדברג בדעת הרוב בפסק-הדין, לא חלק על השופט חשין בנקודה זו. לשיטתו יש להבחין בין דרישה המופנית ישירות לבעל דין לחשוף את תיקו הרפואי, שאז עליו לעשות זאת במסגרת גילוי מסמכים, לבין צו המופנה ישירות לרופא האישי של בעל הדין, שאז יחול חיסיון רופא-מטפל[45].

תמיכה בעמדתו של השופט מישאל חשין בעניין סקולר ניתנה על-ידי בית-המשפט המחוזי בחיפה בעניין אכד ציוד ונכסים. בית-המשפט הורה שם על חשיפת מסמכי בנק של אחד הצדדים לדיון. יחד עם זאת נקבע, כי גם אם היו הולכים בדרך שהתווה השופט גולדברג בעניין סקולר, היה בית-המשפט מגיע לתוצאה זהה[46].

סודיות בתום-לב:

ההגנה שמקנה סעיף 2 (8) לחוק על הסודיות הבנקאית אינה בלתי מסויגת. במיוחד  כאשר בית-המשפט מגיע למסקנה כי היא משמשת כסות למעשים המנוגדים לחוק.

כך בעניין גוזלן[47] נקבע כי ההגנה שמקנה סעיף 2 (8) לחוק יכולה לעמוד רק לימינו של מי שמבקש בתום-לב להגן על ענייניו הפרטיים. מנגד, היא לא תעמוד לימינו של מי שמבקש להסתיר קנוניה שנעשתה בינו לבין אחר.

על דברים אלה חזר בית-המשפט המחוזי בתל-אביב בעניין י.מ. עיני תעשיות מתכת:

"אין הזכות לפרטיות, ואין החיסיון שנועד להגן עליה, יכולים… לשמש עיר מקלט למי שעבר על החוק ומבקש לחסות, לאחר מכן, בצל כנפיהם של אלה"[48].

החיסיון גם אינו עומד אף למי שמעל באמונו של הצד השני במישור האזרחי:

"איש לא יוכל לסבור כי יעודה (של הזכות לסודיות) הוא, הגנה על מי שפעל בקנוניה עם אחר, נגד צד תמים"[49].

השופט שלמה לוין קבע בעניין גוזלן כי אם על בית-המשפט להחליט על גילוי החומר החסוי עוד לפני שתוכנו ידוע לו:

 "בנסיבות כאלה השאלה היא אך זאת, אם הובא לפני בית-המשפט חומר ראיה מספיק, המצביע על חשש ממשי לקיום קנוניה כאמור"[50].

חובת הסודיות ביחסי עובד-מעביד

סעיף 2 (8) לחוק מהווה בסיס גם נעשה לצורך ביסוסה של הזכות לפרטיות ביחסי עובד-מעביד. הראיה הינה כי קיימת ’הסכמה במשתמע’ ביחסים אלו, לפיה ישמרו בסוד תנאי העבודה של אדם במקום עבודתו. זאת לצד ביסוס זכות זו על סעיף 2 (9) לחוק.

דברים ברוח זו קבע בית-המשפט המחוזי בתל-אביב בעניין בוררות עיריית תל-אביב: "…תנאי השתכרותו של אדם או הפרט בין כיחיד ובין כחלק מקבוצה, הינם בבחינת סוד ביחסים שבינו לבין מעבידו, וקיימת הסכמה משתמעת במסגרת היחסים האמורה, שאלה לא יתגלו, ואין להכריח לגלותם"[51].

כך סבר גם בית-המשפט העליון בעניין גדעון רייכר. השופטת טובה שטרסברג-כהן קבעה שם: "הכנסותיו והשתכרותו של אדם אינן באות בגדרם של החסיונות הסטטוטוריים וההלכתיים המוכרים בישראל. עם זאת, נמנות הן על מידע הנוגע לפרטיותו של אדם"[52].

גם בית-הדין הארצי לעבודה קבע, בפסק-הדין המנחה בעניין רויך, כי ביחסי עובד-מעביד גלומה חובת סודיות, החלה הן על תנאי העבודה והן על תנאי הפרישה של העובד, כלשון הנשיא מנחם גולדברג שם: "עניינים הנוגעים לפרט, לרבות בעניין תנאי עבודתו ופרישתו – חסויים המה, והגנת הפרטיות מכסה עליהם"[53].

אין סודיות ביחסים בין העובד למעביד:

חובת הסודיות ביחסי עובד-מעביד הינה ביחסים שבין שני הצדדים כלפי כולי-עלמה. ביחסים בניהם, לא חלה חובת סודיות. כך חל הדבר גם על אורגן של תאגיד עצמו, אשר רשאי לקבל מידע בקשר לתנאי ההשתכרות של עובדי התאגיד.

לשאלה זו התייחס השופט אהרון ברק, כתוארו אז, בענין מורדוב. השופט ברק קבע שם:  "נתונים על משכורת, שמעביד משלם לעובד, עשויים להיכלל במסגרת זכות הפרטיות של העובד כלפי צד שלישי, אך לא כלפי המעביד עצמו"[54].

כאשר המעביד הוא תאגיד הפועל באמצעות אורגנים שונים, קבע השופט ברק: "אורגן של תאגיד הוא אותו גוף, אשר על-פי דין או על פי מסמכי התאגיד הפעולה והמחשבה שלו נתפסות בעיני המשפט כפעולה (אישית) של תאגיד עצמו. מידע לאורגן של תאגיד, אשר נועד לגבש את רצונו של התאגיד כמעביד כלפי עובדו, כמוהו כמידע של מעביד עצמו, וזכות הפרטיות של העובד אינה חלה בה"[55].

בשלושה עניינים התלבטה הפסיקה בכל הקשור למרחב הסודיות שיש להעניק לענייניו של עובד:

א.מעביד מהתחום הציבורי, ביחס למעביד הפרטי – האם קיים הבדל בהיקף חובת הסודיות;
ב.מה יהיה מעמדו של ארגון העובדים כצד להליך;
ג.מה מעמדו של מועמד לעבודה.

היקף סודיות תנאי העבודה

בית-הדין לעבודה הכיר בחובת הסודיות, אך פסק כי מקום בו על בית-הדין להכריע בשאלה מהו הנוהג המקובל במקום עבודה מסוים בעניינים מסוימים, תיסוג הזכות לסודיות מפני צורך זה, כאשר היקף הנסיגה יקבע בהתאם לנסיבות המקרה.

הפתרון השכיח שהציג בית-הדין הארצי לעבודה להתלבטות בשאלה – חשיפת הפרטים באופן אנונימי. מקום בו לא התאפשרה חשיפה בדרך זו, ניתנה עדיפות לפרטיות העובד על פני הצורך להוכיח נוהג.

במקום עבודה פרטי ניתן משקל רב יותר לפרטיות העובד, כך גילו בתי-הדין גמישות כאשר חשיפת הפרטים הייתה במקום עבודה ציבורי, בטענה שהפרטים שם ממילא עומדים לביקורת ציבורית, ונחשפים בדרך זו.

פסק-הדין המנחה בעניין ניתן בעניינו של רויך.

רויך היה מנהל סניף בנק בבנק לאומי. כאשר פרש טען כי קופח וביקש לבדוק את תנאי הפרישה של עמיתים באותה דרגה שפרשו לפניו.

בית-הדין הכיר שם בזכותו של העובד לפרטיות, ביחסים מול מעבידו, אך הסכים לסייג זכות זו. הנשיא, מנחם גולדברג, קבע שם:  "תכליתו של חוק הגנת הפרטיות, לשמור על צנעת הפרט, לא נועדה להציב מכשול בלתי עביר להוכחת עניינים מסוימים, כגון נוהג, שלא ניתן להוכיחו ללא הבאת מידע, הנוגע לאחרים. האיזון במקרה זה, בין האינטרסים השונים, יכול להיות מושג על-ידי מסירת מידע מהותי ללא סימנים מזהים שיפגעו בצנעת הפרט"[56].

בתי הדין לעבודה הלכו בדרך שנקבעה בעניין רויך. דוגמאות:

עניין אליעזר וינר[57]  – בית-הדין התיר גילוי פרוטוקולים של דיוני ועדות באוניברסיטה אשר דנו בשאלת מתן קביעות לעובדים, תוך מחיקת שמות הדוברים בוועדה. זאת מתוך כיבוד חיסיון שקבעה האוניברסיטה על דיונים אלו, בכדי שלא ייווצר לחץ על המשתתפים בו[58].

עניין פרושן[59] – בית-הדין הארצי התיר גילוי מסמכים על-ידי צד זר להליך, אך הדגיש כי הוא מתיר את גילוי המסמכים על-ידי צד שלישי להליך, מאחר והמדובר היה בשני גורמים במגזר הציבורי.

התחשבות בנסיבות המקרה – בעניין מילר[60] דחה בית-הדין האזורי לעבודה בירושלים את הטענה שמעמדו של עובד בחברה ציבורית זהה למעמדו של עובד ציבור, לעניין גילוי תנאי הפרישה שלו. לעניין הוכחת נוהג ומנהג, קבע בית-הדין כי ספק אם תנאים של שישה פורשים, בהם דובר בעניין שלפניו, מספיקים לצורך הוכחת מנהג-או נוהג. לא ניתן גם, לדעת בית-הדין, ליתן את תנאי הפרישה שלהם ללא תנאים מזהים, באשר לאור מיעוט מספרם יקשה על הסתרת הפרטים המזהים.

דרך ביניים לכך הוצעה בעניין בנק הפועלים, לפיה יקבל בית-המשפט לידיו את המסמך שבמחלוקת ויחליט בדבר לאחר שיעיין בו, ובכך תמנע חשיפתו של מסמך שגילויו אינו דרוש[61].

שאלה – האם יש ליתן לצד ג’ את ההזדמנות להביע את עמדתו לפני הגילוי –

בעניין רוטנברג השאיר הנשיא מנחם גולדברג בצריך עיון את השאלה[62].

אבל במאמר שכתב מאוחר יותר הביע את דעתו במפורש בעד האפשרות והסביר:

"במקרים רבים יש לעובד סיבות אישיות מיוחדות, כבדות-משקל, המצדיקות אי-גילוי של הפרטים המבוקשים, ומן הראוי שהערכאה השיפוטית תאזן לא רק בין זכותו של המעביד לזו של המבקש, אלא גם תבחן את הזכות לפרטיות של מושא בקשת הגילוי"[63].

במגזר הפרטי – גם כאן הלכו בעקבות הילכת רויך.

דוגמה: עניין אלי לוי – בית-הדין האזורי לעבודה בירושלים הצהיר על החשיבות לשמור על פרטיות העובדים שאינם צד להליך, אך יחד עם זאת קבע כי –

"כאשר הדבר נחוץ לצורך מימוש זכויותיו החוקיות או החוזיות של העובד, יהיו מקרים בהם חוק הגנת הפרטיות לא יהווה מכשול בלתי עביר בפני הוכחת עובדות נחוצות"[64].

מעמדו של ארגון העובדים

השאלה – האם ארגון עובדים הינו "צד שלישי", שכלפיו קיימת חובת סודיות לגבי נתונים על תנאי עבודתו של עובד חבר הארגון.

הנשיא מנחם גולדברג בעניין ההסתדרות הכללית[65]  – ההסתרות היא צד שלישי. לכן יש לבדוק את יסוד ההסכמה ביחסים שבין העובד לארגון ולראות, לאיזה היקף גילוי נתונים מהמעביד הסכים העובד שהארגון יחשף.

על בסיס זה פסק כי פרטים שנופלים להגדרה "מצבו הכלכלי" של העובד, כגון מצבו הסוציאלי, חסויים ואין למסור אותם לארגון ללא הסכמתו המפורשת של העובד. זאת להבדיל מרשימת המועמדים לפיטורים, אשר אינה נופלת, לדעתו, במסגרת הגדרת "מצבו הכלכלי" של העובד, ולכן ניתן לגלותה[66].

סגן הנשיא, כתוארו אז, סטיב אדלר סבר אחרת ובדעת המיעוט בפסק-הדין קבע כי הארגון היציג אינו "גוף שלישי" כלפי חבריו[67]. למרות זאת קבע כי יש להחיל על היחסים את עקרון המידיות ולהכיר בכך שקיים מספר מצומצם של "סודות" במקום העבודה, אשר יצדיקו את דחיית חופש ההתארגנות מפני ההגנה על הפרטיות[68].

הסודיות בקשר למועמד לעבודה

שאלה שלא הוכרעה, היא האם קיימת חובת סודיות ביחסים שבין מעביד למועמד לעבודה.

לשאלה זו שני צדדים:

(1) עד כמה רשאי מעביד לחדור לפרטיות העובד הפוטנציאלי ברמת השאלות המוצגות לו;

(2) מה מעמדו של החומר שנאסף מהעובד הפוטנציאלי, מקום בו לא התקבל המועמד לעבודה.

סגנית-נשיא בית-הדין הארצי לעבודה, אלישבע ברק, התייחסה לנקודה זו במאמר שפריסמה[69]: "עומדים זה מול זה שני אינטרסים נוגדים. האינטרס של העובד והמעביד הפוטנציאליים הוא שלא להידרש לענות על שאלות הפוגעות בפרטיותם ושאינן רלבנטיות לעבודה המוצעת, ומנגד – האינטרס של הצדדים ליצור מקום עבודה אופטימלי ולעבוד בתנאים אופטימליים הן מבחינת היעילות והן מבחינת האווירה ויחסי העבודה"[70].

הפתרון שהציעה השופטת ברק: "עלינו לאזן בין הצורך לגלות את המרב הרלוונטי לבין ההגנה על פרטיותם של העובד והמעביד. האיזון הנכון יעשה בכך שנאפשר אך שאלות הרלוונטיות למהות היחסים שעומדים להיווצר. על קנה המידה לבחינת האיזון בין דרישת הגילוי לזכות לפרטיות להיות קנה מידה אובייקטיבי"[71].

בעניין פלוטקין הלכה סגנית-הנשיא אלישבע ברק בדרך זו כאשר קבעה, באמירת אגב בפסק-דין של בית-הדין הארצי לעבודה, כי כאשר מעביר מעביד לבדיקת גרפולוג כתב-יד של מועמד לעבודה, "אין לשאול את הגרפולוג אלא שאלות רלוונטיות למשרה ולא שאלות כלליות על האופי. הנטל על המעביד להראות שהשאלות שנשאלו היו רלוונטיות"[72].

השופטת ברק אף ראתה בעצם הבדיקה הגרפולוגית "חודרת לפרטיותו של אדם מעבר לדרוש" ומכאן מחייבת הסכמה מראש של המועמד לעבודה לעצם העברת כתב-היד לגרפולוג[73].

השימוש בפוליגרף –

אין הכרעה מחייבת בשאלה האם מותר לעשות שימוש בפוליגרף לצורף התקשרות בהסכם עבודה או בכל הקשר אחר.

בנחיות היועץ המשפטי לממשלה, אליקים רובינשטיין [הנחיה מס’ 3.1102] נקבע ביחס לבדיקת פוליגרף: "מדובר… בחדירה בוטה בלתי נעימה ואף משפילה לפרטיותו של הנבדק… זוהי פגיעה חמורה בגרעין הקשה של זכות האדם לפרטיות המהווה גם פגיעה בכבודו של אדם".

הנשיא מנחם גולדברג, במאמר שכתב, סבר כי אין לעשות בו שימוש לצורך מבחני התאמה של מועמד לעבודה[74].

גם בקשר לעובד, הושארה השאלה בעיקרה בצריך עיון[75]. כך נפסק בעניין העובדאברפירר על-ידי בית-הדין האזורי לעבודה בחיפה כי אין לחייב את העובד לעבור בדיקה כזו מקום בו המעסיק חושד בו כי מעל בתפקידו[76].

בית-הדין ערך שם ניתוח מקיף של שאלת השימוש בפוליגרף ביחסי העבודה ואף הגיע למסקנה כי "יש להבחין בין אפשרות מעסיק לבצע בדיקות התאמה למועמדים לעבודה או לעובדים, בהתייחס ליכולות שכליות נדרשות וכשירויות רפואיות לבין סיטואציה של בדיקת פוליגרף. התוצאה של ביצוע בדיקת התאמה יכולה להיות אי-התאמה ובכך מתמצה העניין. מנגד – תוצאת בדיקת הפוליגרף עשויה להטיל על עובד – מאן דהוא – דופי אפשרי בנקיון כפיו, שכן ייתכן שהמכשיר ’יגלה’ שהעובד לא דיבר אמת. ’גילוי’ זה של בדיקה במכשיר שאמינותו המלאה מוטלת בספק הינו חמור ובעל השלכות משמעותיות ביותר" (שם, בפסקה 16 להחלטה).

בית-הדין אף מפנה שם להצעת חוק איסור כפיית פוליגרף במסגרת יחסי עבודה, תשס"ה-2004, אשר פורסמה ביום 17.11.2004 על-ידי ועדת העבודה, הרווחה והבריאות של הכנסת (ראה שם בפסקה 17) ועל ההסדרים הכלולים בה.

בית-הדין הביע שם גם ספקנות רבה גם בקשר לתוקפו החוקי של תנאי, המחייב עובד לעבור בדיקת פוליגרף, אשר נכלל במסגרת הסכם העבודה או במסגרת כל התחייבות אחרת שנתן העובד למעביד[77]. ניתן להבין מכך, כי מקום בו יסרב העובד לעבור בדיקת פוליגרף, אף בשל תחקיר בטחוני כתנאי לקבלה לעבודה, לא יוכל לעמוד לו הדבר לרועץ.

בעניין פלוני – הייתה הסכמה שבשתיקה של העובד לעבור בדיקת פוליגרף לצורך הליך בטחוני (העובד לא הביע התנגדות לכך) – לא נפסל ההליך שנעשה[78].

חובת הסודיות בעניינים אחרים

סודיות מכוח הסכם, שנקבעה במפורש או במשתמע, קיימת בתחומים רבים אחרים במשפט, מעבר ליחסי בנק-לקוח או יחסי עבודה, למרות שאלו סיפקו את מספר פסקי-הדין הרב ביותר שעסקו בסעיף 2 (8) לחוק.

כך בעניין צדיק [רע"א 6902/06] עמד לדיון הסכם בעל-פה שנערך בין צלם לאדם שצולם על-ידו, לפיו לא יעשה שימוש בצילום. כאשר פורסם הצילום – טען צדיק להפרת אותו הסכם בניגוד לסעיף 2 (8)לחוק.

צדיק הוא איש חרדי שהציב בדיזינגוף סנטר דוכן להפצת ספרי קודש. הדוכן הוצב בסמוך לחנות אשר בחלון הראווה שלה היה פוסטר ענק שבו נראית אישה לובשת תחתונים קטנים והדוקים ברגליים פשוקות ובניהן ניצב גבר שמתבונן בה [ובאופן ספציפי ניתן לנחש לאיזה כיוון של גופה].

אלכס ליבק, צלם עיתון הארץ, צילם אותו והתמונה פורסמה במדור "הארץ שלנו" בעיתון.

צדיק תבע את העיתון וטען כי נפגעה פרטיותו, מאחר והדרך שבה הוא נראה בצילום יש בה כדי להשפילו ולבזותו בעיני הציבור החרדי, לו הוא שייך. כן טען כי היה הסכם בעל-פה בינו לבין ליבק לפיו התחייב הצלם לא לעשות שימוש בצילום ולכן עם פרסומו פגע בפרטיותו בניגוד לסעיף 2 (8).

בית-המשפט העליון קיבל את הטענה. השופט אליעזר ריבלין בוחן את מצב הדברים לאור יסודות סעיף 2 (8) לחוק:

א.הייתה התחייבות לסודיות – הצלם הבטיח שהצילומים הינם לשימושו האישי בלבד. בכך ראה השופט ריבלין משום חובה לסודיות.
ב.ההסכם היה בעל-פה – השופט ריבלין הדגיש כי די בהסכם מפורש או משתמע והסכם בעל-פי, לצורך העניין, הוא הסכם לכל דבר.
ג. האם יש כאן פרסום הנוגע ל"ענייניו הפרטיים של אדם" – השופט ריבלין השיב על כך בחיוב.  כאן, לדעתי, טועה השופט. השופט ריבלין מביא את דברי השופט בך בעניין ונטורה. שם נקבע כי גם זהותו של אדם היא עניינו הפרטי והשופט ריבלין רואה בפרסום תמונה של אדם, כחשיפת פרטיו ומכאן דבר הקשור לעניין "פרטי". הוא מסביר כי ההקשר ה"פרטי" קשור לכלל נסיבות הפרסום, כגון העובדה שהאדם משתייך למגזר החרדי, שהוא עוסק בהפצת ספרי קודש והמקום אשר בו הוא עושה זאת. בכך, השופט ריבלין, למעשה, מרחיב מאוד את ההגנה שניתנה לצילום על-פי סעיף 2 (4) לחוק – אשר מיד נדבר עליה – שלא לצורך ושלא בהתאם לכוונת המחוקק.
ד.הפרסום מהווה הפרה של חובת הסודיות.

מקרים נוספים:

בעניין חיון עמדה לדיון חובת הסודיות של מוסד לימודי כלפי תלמידיו. בית המשפט המחוזי בחיפה קבע שם כי קיימת חובת סודיות ביחסים שבין יועצת חינוכית בבית-הספר לתלמידים הנעזרים בשרותיה[79].

הכרה בחובת סודיות של חברה סלולארית כלפי לקוחותיה, בקשר לפרוט השיחות הנכנסות והיוצאות, עולה מהחלטת בית-משפט השלום בתל-אביב בעניין סלקום. בית-המשפט קבע שם כי יש בחשיפה זו פגיעה בפרטיות, אך התירה במקרה הקונקרטי לאחר שמצא כי האינטרס הציבורי, באותו מקרה, גובר על הזכות לפרטיות[80].

בעניין בורוכוב שלל בית-משפט השלום בכפר-סבא את האפשרות, שקיימת הסכמה מכללה בין הגולשים באינטרנט, לסודיות בקשר לחשיפת שמו של הגולש, המסתתר מאחורי הכינוי שנתן לעצמו[81].

מנגד יש הרואים במערכת היחסים בין איש ציבור לעתונאי, בכל הקשור לשיחות רקע שלא לציטוט, מערכת שבה קיים הסכם לסודיות. "לאמירות ‘of the record’, …יש הסכם לאי גילוי. דברים שנאמרו שלא לציטוט אסור לצטטם"[82].


השימוש בידיעה שלא למטרתה

סעיף 2 (9) לחוק אוסר על השימוש במידע שלא למטרה לשמה נמסר. הסעיף קובע כי תהא זו פגיעה בפרטיות: "שימוש בידיעה על ענייניו הפרטיים של אדם או מסירתה לאחר, שלא למטרה שלשמה נמסרה".

אם בסעיפים (7) ו- (8) עסקנו בסודיות מוגדרת וברורה, יחסית, באחד (7) כזו שנקבעה בדין ובשני (8) כזו שנקבעה בהסכם, סעיף (9) ברור פחות – הסעיף למעשה עוסק בפרוש הכוונה של מי שהעביר את המידע, כוונה אשר לא הוגדרה בכתב.

כך קובע הסעיף כי מקום בו מועבר מידע הקשור לענייניו הפרטיים של אדם למאן דהוא, חובתו של המקבל לעשות שימוש במידע רק למטרה שלשמה נמסר, תוך שכל שימוש אחר יהווה פגיעה בפרטיות.

לפי-כך הנטל להוכיח כוונה זו יהא, במצב דברים זה, על המוסר. עליו יהא להוכיח את הכוונה ואיך היה צריך להבין אותה מי שהמידע הגיע לידיו[83].

הנוסח שהוצע על-ידי הועדה ונוסח הצעת החוק זהים לנוסח שהתקבל, בהבדל אחד – הוספה המילה "הפרטיים" אחר ארבעת המילים הראשונות של הסעיף. השינוי בא כדי לרצות את לחצי התקשורת במגמה לצמצם את היקף תחולת הסעיף[84].

הפרשנות שניתנה לסעיף על-ידי בתי-המשפט היתה פרשנות מילולית של המילים כפשוטן, תוך התמקדות ביחס לשלושה מונחים המופיעים בנוסח הסעיף: המילה "שימוש"; צמד המילים "ענייניו הפרטיים"; והגדרת המטרה לשמה נמסרה הידיעה.


ה"שימוש" לעניין סעיף 2 (9)

סעיף 3 לחוק מגדיר את המונח "שימוש": "שימוש – לרבות גילוי, העברה ומסירה".


"ענייניו הפרטיים של אדם"

הפסיקה פירשה את המונח בהרחבה. פסק-הדין המנחה בעניין ניתן על-ידי השופט גבריאל בך בעניין ונטורה, אשר קבע כי הן כוללות: "כל מידע הקשור לחייו הפרטיים של אותו אדם, לרבות שמו, כתובתו, מספר הטלפון שלו, מקום עבודתו, זהות חבריו, יחסיו עם אשתו ויתר חברי משפחתו וכדומה"[85].

בעקבות ונטורה –  בית-המשפט המחוזי בירושלים קבע בעניין טל צ’ק כי מספר תעודת זהות ומספר חשבון בנק של אדם נכנסים בגדר ההגדרה של "ענייניו הפרטיים"[86].

גם בעניין שוניה רוזנטל ראה בית-הדין האזורי לעבודה בתל-אביב בכתובת ומספר תעודת זהות של עובד בגדר "עניין פרטי", ומסיבה זו דחה בקשה להורות למעסיק למסור את רשימת מספרי-תעודת הזהות וכתובות עובדיו[87].

באותה דרך הלך גם בית-משפט השלום בתל-אביב בעניין רוזנצוויג, כאשר קבע כי פרסום לגבי מצבו הפיננסי הדחוק של אדם בצרוף מספר חשבון הבנק שלו והיקף חובותיו המסופקים כלפי הבנק, יהווה מידע פרטי של אדם שפרסומו פוגע בפרטיות[88].

פרסום על פרשית אהבתו של אדם, התקבל בבית-המשפט המחוזי בתל-אביב כפרסום הפוגע בהוראת סעיף 2 (9), באשר הפרסום התבסס על מכתבים שכתב הנפגע לאהובתו, מכתבים, שמטבעם עסקו בעניינים אינטימיים, העולים כדי "עניינים פרטיים", ובנוסף לכך כאלה אשר מטרתם לא הייתה פרסומם בתקשורת[89].

"שלא למטרה שלשמה נמסרה"

הביטוי "המטרה שלשמה נמסרה" בסייפה של סעיף 2 (9) לחוק, זכה לפרשנות מילולית התואמת את משמעות הדברים.

בתי המשפט בחנו, במקרים שהובאו בפניהם, את המטרה שלשמה נמסרו הדברים ובהתאם לכך ביססו את קביעותיהם.

בעניין ונטורה קבע השופט גבריאל בך כי ההסכמה של אדם לכך שפרטיו האישיים יופיעו על-גבי שיק, הינה רק למטרת אפשרות גביית השיק במקרה שהשיק אינו נפרע ולא לפרסום פרטים אלו לציבור הרחב, ולפי-כך פרסום כזה של הפרטים לא יהא לטובת המטרה שלשמה נמסרו ומכאן יפגע בפרטיות מוסר הפרטים[90]. על הדברים חזר גם בית-המשפט המחוזי בירושלים בעניין טל צ’ק[91].

בשורה של פסקי דין שניתנו לאחר פסק-הדין בעניין ונטורה, חזרו בתי-המשפט על אותה קו מנחה, לפיו יש לבדוק בדבקנות, ככל האפשר, את המטרה שעמדה מאחורי מסירתם של פרטים העולים כדי "עניינים פרטיים" ולא לאפשר מסירתם למטרה אחרת.

בענין קרליץ[92] – בית-המשפט המחוזי בבאר-שבע קבע כי מסירת פרטי ילדים לעירייה, לצורך רישום לבית-ספר, אינה מהווה הסכמה למסירתו לגורם אחר או לשימוש בו שלא למטרה שלה יועד[93].

בעניין חיון קבע בית המשפט המחוזי בחיפה כי קיימת חובת סודיות ביחסים שבין יועצת חינוכית בבית-הספר לתלמידים הנעזרים בשרותיה, וכן לגבי החומר המצוי בתיקיהם של התלמידים אצל היועצת, באשר הם נמסרו במטרה שיהיו חסויים בחדרה. יחד עם זאת הדגיש בית-המשפט כי החסיון הוא יחסי[94].

בעניין קריספל קבע בית-המשפט המחוזי בתל-אביב כי ראש מועצה מקומית אינו יכול לעשות שימוש במידע על צריכת המים של אזרח בישוב, לצורך עתירה מנהלית שהוא מנהל נגדו באופן אישי[95].

פרטים אשר מסר ערב לבנק נבחנו אף הם בראי סעיף 2 (9) בעניין מרגליות.בית-המשפט המחוזי בתל-אביב קבע שם כי פרטים אלו נמסרים על-ידי הערב לבנק אך ורק למטרת אישור ההלוואה ומימוש הערבות, במקרה הצורך, ובמסירת המידע שלא למטרות אלו, יהא משום שימוש במידע שלא למטרה שלשמה הוא נמסר[96].

פרטיותו של אסיר עמדה במרכז הדיון בעניין הוצאת עיתון "הארץ" בע"מ. בית-המשפט המחוזי בתל-אביב קבע שם כי שרות בתי-הסוהר אינו רשאי למסור מידע לאמצעי התקשורת, על-פי חוק חופש המידע, באשר לעיתוי שחרורו של אדם מהכלא, בין אם היה זה במועד ובין אם הייתה החלטה על שחרור מוקדם. זאת שכן מסירת מידע כזה יהא משום מסירת מידע הקשור לענייניו הפרטיים של אדם ושרות בתי הסוהר רשאי להשתמש במידע רק למטרה שנקבעה לו בדין, ומסירתה לאמצעי התקשורת אינה נמנת בין מטרות אלו[97].

באשר לחומר המצוי בתיק חקירה משטרתית אשר טרם הסתיימה, קבע הנשיא אהרון ברק בעניין פלוני/ת (רע"פ 11364/03) כי מסירתו לידי החשוד או כל גורם אחר שלא קשור לחקירה, עלולה לפגוע בפרטיותם של המעורבים בחקירה ולא יהא למטרה שאלו מסרו את הפרטים הידועים להם לרשויות החקירה[98].

גם לעובד הזכות כי מידע על עצמו שהוא מוסר למעסיקו, יעשה בו שימוש רק למטרה שלשמה הוא נמסר, בקשר ליחסי העבודה.

בעניין אוניברסיטת תל-אביב קבע בית-הדין הארצי לעבודה כי לעובד הזכות שמידע שמסר למעסיקו, ישמש רק למטרה לשמה נמסר. זאת תוך הדגשה, כי הדברים כוללים גם מידע שהושג באמצעות מבחני התאמה[99].

בעניין רון בן ישי הלך בית-הדין לעבודה בירושלים בדרך זו כאשר קבע כי, אין מקום להורות על חשיפת חומר שהגישו, לועדת המכרזים של רשות השידור, מועמדים שאינם צד להליך בו עתר אחד המועמדים נגד החלטת הועדה, מאחר והדבר יפגע בפרטיות אותם מועמדים, אשר הגישו חומר אישי לצורך דיון בו במסגרת ועדת המכרזים בלבד[100].

בתמ"ש (ירושלים) 19286/98 פלונית ואח’ (קטינים) קבע בית-המשפט לענייני משפחה בירושלים, כי פרסום ברבים של החלטת בית דין צדק של העדה החרדית בעניינים שבין אשה לבעלה, הינו פרסום אסור "שכן הוא ממוען לתובעת ונעשה בו שימוש שלא למטרה לה נמסר"[101].


 

[1] הצעת חוק הגנת הפרטיות תש"ם-1980, הצעות חוק 1453, עמ’ 207. כן ראה זאב סגל, הזכות לפרטיות מול הזכות לדעת, עיוני משפט ט’, התשמ"ג, עמ’ 175, 187.

[2] ראה דו"ח הועדה להגנה בפני פגיעה בצנעת הפרק, 1976, בעמ’ 23א’ וכן הצעת חוק הגנת הפרטיות, הצעות חוק 1453, עמ’ 207.

[3] ראה דברי הכנסת, שם, עמ’ 3489.

[4] ראה הכנסת התשיעית, מושב חמישי, ועדת חוקה חוק ומשפט, פרוטוקול מס’ 263,  12 בינואר 1981, בעמ’ 11 עד 16. הדעות בועדה נחלקו לגבי מספר השנים, שאחריהן יהא מותר לפרסם מסמך בעל ערך הסטורי. בהצבעה תמכו שלושה בתקופה של 20 שנה ושלושה בתקופה של 10 שנים, ועל-פי הצעת יו"ר הועדה באותה עת, דוד גלס, הוחלט ללכת על הממוצע שבין שתי התקופות.

[5] המ’ (ת"א) 5360/85 ברוך אבו חצירה נ’ העתון חדשות ואח’, פ"מ תשמ"ה (3) 478, 480. המכתבים בהם דובר בעניין היו מכתבי אהבה שכתב המבקש למאהבת שלו. כאשר האחרונה ביקשה לתת למכתבים אלו פומבי, נטען כי הוראת סעיף 2 (5) מאפשרת לה לעשות כן, בהיותה הנמענת למכתבים, טענה שהתקבלה.

[6] ק"פ (תל-אביב-יפו) 128/02 בנימין ברכה נ’ עו"ד אשר נוטוביץ, תק-של 2003 (2) 4216, 4219.

[7] בג"צ 2754/94 לוי נ’ שרת העבודה והרווחה ואח’, פ"ד נ (4) 353, 361.

[8] בש"א (תל-אביב-יפו) 1614/02 מולטילוק בע"מ נ’ רב בריח השקעות בע"מ ואח’, תק-מח 2002 (1) 851.

[9] שם, ענין מולטילוק, בעמ’ 852 לפסק-הדין.

[10] שם, ענין מולטילוק, בעמ’ 852 לפסק-הדין.

[11] ע"א 1581/92 א’ ולנטין נ’ ד’ ולנטין וערעור שכנגד, פ"ד מט (3) 441, 449.

[12] ע"ב (ירושלים) 30037/97 קודקוד אחד ברשת 1987 בע"מ נ’ רמי לב-ארי, תק-עב 98 (1) 7223, בעמ’ 7227 ו-7228 לפסק-הדין.

[13] ע"ב (תל-אביב-יפו) 141085/98 ינון טכנולוגיות בע"מ נ’ הילה יוסט ואח’, תק-עב 98 (3) 3163, 3168.

[14] ד"נ 9/83 בית הדין הצבאי לערעורים ואח’ נ’ ועקנין, פ"ד מב (3) 837, בעמ’ 862.

[15] המ’ (תל-אביב-יפו) 114444/97 לה נסיונל חברה ישראלית לביטוח בע"מ נ’ רשות ניירות ערך, תק-מח 98 (1), 15971, 15975.

[16] עמ"נ 230/02 הועדה המקומית לתכנון ובניה – חיפה נ’ יחזקאל עזר ואח’, תק-מח 2003 (2) 12720, 12724.

[17] ראה פסק-הדין בע"א 174/88 ה’ גוזלן נ’ קומפני פריזיאן דה פרטיסיפסיון, פ"ד מב (1) 563.

[18] ראה דו"ח הועדה להגנה בפני פגיעה בצינעת הפרט (יו"ר: השופט יצחק כהן), מדינת ישראל, תשל"ז-1976, בעמ’ 26.

[19] הצעת חוק הגנת הפרטיות, הצעות חוק 1453, עמ’ 208.

[20] התקבל בכנסת ביום 20 במאי 1981.

[21] שם, עניין גוזלן, דברי השופט שלמה לוין, כותארו אז, בעמ’ 566. ראה בענין זה גם רע"א 1917/92 סקולר ואח’ נ’ ג’רבי ואח’, פ"ד מז (5) 764.

[22] עמ"ה (ב"ש) 30/91 צ’סקלה נ’ פקיד השומה באר-שבע, פ"מ תשנ"ה (1) 265, 270.

[23] עמ"ה (י-ם) 7051/03 אהרון קלצקין נ’ פקיד שומה 1 ירושלים, תק-מח 2004 (4) 3001, 3008-3009.

[24] ת"א (י-ם) 404/93 פאני דויד ואח’ נ’ נורה אליה ואח’, תק-מח 97 (3) 3031, 3047.

[25] רע"א 1917/92 סקולר ואח’ נ’ ג’רבי ואח’, פ"ד מז (5) 764, 774.

[26] המ’ (ירושלים) 938/96 עזבון המנוח גרשון לביא נ’ מדלן לביא, תק-מח 96 (2) 1809.

[27] המ’ (ירושלים) 938/96 עזבון המנוח גרשון לביא נ’ מדלן לביא, תק-מח 96 (2) 1809, בעמ’ 1812 ו-1813 להחלטה.

[28] ת"פ (ירושלים) 162/98 מדינת ישראל נ’ שלמה בן אלכסנדר רצ’קובסקי, תק-מח 99 (1) 4355.

[29] שם, עניין רצ’קובסקי, בעמ’ 4357 לפסק-הדין.

[30] המ’ (חיפה) 21779/97 יהודה קרייזל ואח’ נ’ פלוני (קטין) ואח’, תק-מח 98 (3) 312, בעמ’ 315 ו-316 לפסק-הדין.

[31] בש"א (תל-אביב) 4682/99 הרבנות המקומית ר"ל נ’ מ.י. והרב ש.י., תק-מש 99 (3) 81.

[32] תמ"ש (ירושלים) 19286/98 פלונית ואח’ (קטינים) נ’ פלוני, תק-מש 2001 (3) 659, בעמ’ 670.

[33] ת"א (ירושלים) 41/00 – פלונית נ’ היועץ המשפטי לממשלה, תק-מש 2001 (3), 28.

[34] דו"ח הועדה להגנה בפני פגיעה בצינעת הפרט (יו”ר: השופט יצחק כהן), מדינת ישראל, תשל”ז-1976, בעמ’ 27.

[35] דו"ח הועדה להגנה בפני פגיעה בצינעת הפרט (יו”ר: השופט יצחק כהן), מדינת ישראל, תשל”ז-1976, בעמ’ 27.

[36] רע"א 1917/92 סקולר ואח’ נ’ ג’רבי ואח’, פ"ד מז (5) 764, בעמ’ 771.

[37] ע"א 5893/91 טפחות בנק למשכנתאות לישראל בע"מ ואח’ נ’ צבאח ואח’, פ"ד מח (2) 573, 586. על דברי הנשיא שמגר בעניין טפחות חזרה השופטת טובה שטרסברג-כהן בע"א 1570/92 בנק המזרחי המאוחד נ’ ציגלר, פ"ד מט (1) 369, 387.

[38] ע"א 5893/91 טפחות בנק למשכנתאות לישראל בע"מ ואח’ נ’ צבאח ואח’, פ"ד מח (2) 573, 588. ראה גם ע"ש (ירושלים) 195/97 היועץ המשפטי לממשלה נ’ בנק לאומי, תק-מח 2004(2), 5364 ,עמ’ 5454-5455.

[39] ע"א 1570/92 בנק המזרחי המאוחד נ’ ציגלר, פ"ד מט (1) 369, דברי השופטת טובה שטרסברג-כהן בעמ’ 387.

[40] ראה למשל רע"א 5772/99 דן מרגליות נ’ משכן בנק הפועלים למשכנתאיות, תק-על 99 (3), 419. בעמ’ 420-421 ציטט הנשיא אהרון ברק את המבחנים שקבע השופט גודלברג בעניין סקולר וסיכם: "הנה כי כן, ההלכה בדבר מהות החסיון הבנקאי נדונה בעבר בבית משפט זה ואף נקבעו כללים לעריכת האיזונים בין האינטרסים השונים".

[41] ע"א 174/88 ה’ גוזלן ואח’ נ’ קומפני פריזיאן דה פרטיסיפסיון, פ"ד מב (1) 563, בעמ’ 565.

[42] רע"א 5772/99 דן מרגליות נ’ משכן בנק הפועלים למשכנתאיות, תק-על 99 (3), 419, 420.

[43] רע"א 1917/92 סקולר ואח’ נ’ ג’רבי ואח’, פ"ד מז (5) 764, 774.

[44] שם, בענין סקולר, בעמ’  776 עד 779.

[45] שם, בענין סקולר, בעמ’ 782.

[46] ת"א (חיפה) 1263/89 אכד ציוד ונכסים (1979) בע"מ נ’ רוגדיא בנין והשקעות בע"מ ואח’, תק-מח 96 (1) 1178, בעמ’ 1180 להחלטה.

[47] ע"א 174/88 ה’ גוזלן ואח’ נ’ קומפני פריזיאן דה פרטיסיפסיון, פ"ד מב (1) 563, 566.

[48] ת"פ (תל-אביב-יפו) 92/97 מדינת ישראל נ’ י.מ. עיני תעשיות מתכת ואח’, תק-מח 98 (3) 1746, 1751.

[49] שם, ענין י.מ. עיני תעשיות מתכת, בעמ’ 1751 לפסק-הדין.

[50] ע"א 174/88 ה’ גוזלן ואח’ נ’ קומפני פריזיאן דה פרטיסיפסיון, פ"ד מב (1) 563, 566.

[51] המ’ (תל-אביב) 2958/87 בוררות עירית תל-אביב-יפו נ’ ארגון העובדים בעירית ת"א, פ"מ תשמ"ח (א) 213, 218.

[52] ע"א 3921/99 גדעון רייכר ואח’ נ’ Anstait The Roy Export., תק-על 99 (2) 1001, 1001.

[53] דב"ע מט/2-3 רויך נ’ בנק לאומי, פד"ע כ’ 377, 383. ביה"ד הארצי לעבודה חזר על הדברים במספר הזדמנויות, ראה למשל דב"ע נג/191-3, הסוכנות היהודית לארץ ישראל נ’ רוטנברג פד"ע כו’ 501, 503; כן ראה דב"ע מט/41-4 ההסתדרות הכללית נ’ רשות הדואר, פד"ע כ"א 350, בעמ’ 359 נקבע כי פרטי שכר ותנאי עבודה שנקבעו בחוזה עבודה אישי הינם חסויים.

[54] בג"צ 4402/91 מורדוב נ’ ראש עיריית תל-אביב-יפו ואח’, פ"ד מו (3) 85, 90.

[55] שם, עניין מורדוב, בעמ’ 90.

[56] דב"ע מט/2-3 רויך נ’ בנק לאומי, פד"ע כ’ 377, בעמ’ 383 ו- 384.

[57] דב"ע מג/123-3 אליעזר וינר נ’ אוניברסיטת בן-גוריון בנגב, פד"ע טו 206.

[58] דב"ע מג/123-3 אליעזר וינר נ’ אוניברסיטת בן-גוריון בנגב, פד"ע טו 206, 209.

[59] דב"ע תש"ן/29-4 פרושן ואח’ נ’ מועצת פועלי חיפה ואח’, פד"ע יז 466.

[60] תב"ע (ירושלים) נב/463-12 דוד מילר נ’ תדיראן בע"מ, תק-עב 92 (4), 345.

[61] בר"ע 13874/95 (ת"א) בנק הפועלים בע"מ סניף איינשטיין נ’ אבאדי אשר ואח’(לא פורסם), בפסקה 11 לפסק-הדין.

[62] שם, עניין רוטנברג, בעמ’ 504.

[63] מנחם גולדברג, הגנת הפרטיות של העובד וחובות הגילוי שלו כלפי מעבידו, עבודה חברה ומשפט, שנתון האגודה הישראלית למשפט העבודה והביטחון הסוציאלי, כרך ט’ תשס"ב, 85, 103.

[64] עב’ (ירושלים) 3049/01 אלי לוי נ’ יוסי אנג’ל, תק-עב 2004 (1) 287, 290.

[65] דב"ע נד/12-4 ההסתדרות הכללית של העובדים בא"י נ’ מדינת ישראל, עבודה ארצי, כרך כז (2) 246.

[66] ראה שם, עניין ההסתדרות הכללית, בעמ’ 249.

[67] ראה שם, עניין ההסתדרות הכללית, בעמ’ 253.

[68] ראה גם ס"ק (באר-שבע) 1027/04 הסתדרות העובדים הכללית החדשה – הסתדרות מעו"ף ואח’ נ’ המועצה המקומית תל-שבע, תק-עב 2004 (2) 4103, בעמ’ 4109 עד 4111.

[69] אלישבע ברק, עקרון תום הלב במשפט העבודה, ספר ברנזון (כרך שני), עורכים אהרון ברק וחיים ברנזון, נבו הוצאה לאור, עמ’ 499.

[70] שם, מאמרה של אלישבע ברק, בעמ’ 510. (שם, בעמ’ 514).

[71] שם, מאמרה של אלישבע ברק בעמ’ 510.

[72] דבע נו/129-3 שרון פלוטקין ואח’ נ’ אחים אייזנברג בע"מ, פדע-אור לג 481, 497.

[73] שם, עניין פלוטקין, בעמ’ 497.

[74] מנחם גולדברג, הגנת הפרטיות של העובד וחובות הגילוי שלו כלפי מעבידו, עבודה חברה ומשפט, שנתון האגודה הישראלית למשפט העבודה והביטחון הסוציאלי, כרך ט’ תשס"ב, 85, 102.

[75] ראה דב"ע 70/97-4 אוניברסיטת תל-אביב נ’ ההסתדרות הכללית ואח’, תק-אר 98 (2) 728

[76] עב (חיפה) 728/04, בש"א 66/05 חברה ליבוא וייצוא מוצרי ואביזרי טבק בע"מ נ’ אריה אברפירר (טרם פורסם), בפסקה 23 להחלטה.

[77] עב (חיפה) 728/04, בש"א 66/05 חברה ליבוא וייצוא מוצרי ואביזרי טבק בע"מ נ’ אריה אברפירר (טרם פורסם), בפסקה 19 להחלטה.

[78] דב"ע נב/3-148 פלוני נ’ מדינת ישראל, פד"ע 255, 269.

[79] ב"ש (חיפה) 5021/02 שלום חיון נ’ מדינת ישראל, תק-מח 2003 (1) 22567, בעמ’ 5 להחלטה.

[80] ב"ש (ת"א) 2390/95 סלקום ישראל בע"מ נ’ מדינת ישראל (לא פורסם). בית-המשפט הורה שם לחברת סלקום למסור למשטרה פרוט שיחות נכנסות ויוצאות של מספר מנויים, לצורך חקירה משטרתית.

[81] ת"א (כפר-סבא) 7830/00 בורוכוב ארנון נ’ פורן אלישי, תק-של 2002 (2) 1216, בעמ’ 7 של פסק-הדין.

[82] חיים פאל, זכות הציבור לא לדעת, הפרקליט לט’, חוברת ג’ עמ’ 533, בעמ’  550.

[83] ראה הכנסת התשיעית, מושב חמישי, ועדת חוקה חוק ומשפט, פרוטוקול מס’ 263, 12 בינואר 1981, דברי ח"כ דאז, שמואל תמיר, בעמ’ 18.

[84] ראה דברי הכנסת, חוברת ל"א, ישיבה שמ"ז, עמ’ 3489.

[85] ע"א 439/88 רשם מאגרי מידע נ’ ונטורה ואח’, פ"ד מח (3) 808, בעמ’ 821. השופטת טובה שטרסברג-כהן הסתייגה, בדעת מיעוט בסוגיה זו, מההגדרה הרחבה של המילים "ענייניו הפרטיים של אדם". בעמ’ 835 לפסק-הדין קבעה השופטת שטרסברג-כהן כי לדעתה הפרשנות הראויה למילים אינה חד משמעית ופרשנותם תלויה בהקשר ובמטרה שלשמה נדרשת הפרשנות.

[86] ע"ש (י-ם) 40/93 טל צ’ק בע"מ נ’ רשם מאגרי המידע, פ"מ תשנ"ו (2) 212, 217.

[87] תב"ע (תל-אביב) נב/36-11 שוניה רוזנטל נ’ חברת השמירה, תק-עב 92 (3) 583.

[88] ת"פ (ת"א) 1710/97 מדינת ישראל נ’ דורון רוזנצוויג (לא פורסם), בעמ’ 4 ו- 5 לפסק-הדין.

[89] המ’ (ת"א) 5360/85 ברוך אבו חצירה נ’ העתון חדשות ואח’, פ"מ תשמ"ה (3) 478, בעמ’ 480.

[90] ע"א 439/88 רשם מאגרי מידע נ’ ונטורה ואח’, פ"ד מח (3) 808, 824.

[91] ע"ש (י-ם) 40/93 טל צ’ק בע"מ נ’ רשם מאגרי המידע, פ"מ תשנ"ו (2) 212, 217.

[92] בש"א (ב"ש) 7831/00 קרליץ נ’ יעקב טרנר ראש עיריית באר-שבע, תק-מח 2000 (3), 15708.

[93] בע"א 9348/00 קרליץ נ’ ראש עיריית באר-שבע ואח’, תק-על 2001 (2) 604, דחתה רשמת בית-המשפט העליון, חגית מאק-קלמנוביץ, את בקשת נחום קרליץ לפטור מערבון, במסגרת ערעור שביקש להגיש כנגד החלטת בית-המשפט המחוזי בבאר-שבע בב"ש 7831/00, בציינה (בעמ’ 2 להחלטה) כי  סיכוייו לזכות בערעור "כך שניתן יהיה למסור את פרטיהם האישיים של התלמידים לגורם אחר כלשהו, מלבד רשויות השלטון, סיכויים אלו נמוכים".

[94] ב"ש (חיפה) 5021/02 שלום חיון נ’ מדינת ישראל, תק-מח 2003 (1) 22567, בעמ’ 5 להחלטה.

[95] עת"מ (תל-אביב-יפו) 2401/04 צוריאל קריספל – יו"ר תנועת "אלעד שלנו" נ’ סאמי תלאווי – מנהל הבחירות לאלעד ואח’, תק-מח 2004(3), 4560, 4563. העותר פנה שם בעתירה נגד מועמד לבחירות וטען כי רישום מקום מגוריו בישוב הינו פקטיבי ולכן יש לפסול את מועמדותו. כאחת הראיות לכך הציג את חשבון המים שלו והראה כי לא נעשה שימוש בהיקף סביר במים. השופטת דרורה פילפל קבעה שם בהקשר לכך: "אדם הפונה בעתירה מינהלית, שעיקרה טוהר המידות ויושר הלב הקשורים גם בעצם הגשתה והדרכים להגשתה,  לא יכול לעשות מעשה המנוגד על פניו לחוק הגנת הפרטיות, מבלי לבקש לכך רשות מבית המשפט, דבר שלא נעשה כך. ולחץ הזמן אינו עילה לביצוע המעשה, רק מכיון שהכח בידך לעשות זאת".

[96] ע"א (תל-אביב) 3880/98 דן מרגליות נ’ משכן בנק הפועלים למשכנתאות ואח’, תק-מח 99 (2) 913, בעמ’ 3 לפסק-הדין. בקשת רשות-ערעור שהוגשה כנגד ההחלטה נדחתה – ראה רע"א 5772/99 דן מרגליות נ’ משכן בנק הפועלים למשכנתאיות, תק-על 99 (3), 419.

[97] עת"מ (תל-אביב-יפו) 1023/02 הוצאת עיתון "הארץ" בע"מ ואח’ נ’ שב"ס מטה ירושלים ואח’, תק-מח 2003 (3) 2168, בעמ’ 5 לפסק-הדין.

[98] רע"פ 11364/03 פלוני/ת נ’ משטרת ישראל ואח’ (לא פורסם), הפסקה הראשונה של פסק-הדין של הנשיא אהרון ברק בתיק.

[99] דב"ע 70/97-4 אוניברסיטת תל-אביב נ’ ההסתדרות הכללית ואח’, תק-אר 98 (2) 728, 741.

[100] בש"א (ירושלים) 16569/03 רון בן ישי נ’ רשות השידור, תק-עב 2004 (1), 2385, 2388. הפתרון שמצאה שם רשמת בית-הדין האזורי לעבודה, היה מסירת המסמכים תוך מחיקת שמות המועמדים האחרים, באופן שימנע את זיהוים. החלטה זו אושרה גם בערעור שהוגש על החלטת הרשמת, ראה – עב’ (י-ם) 1661/04 רשות השידור נ’ רון בן ישי, תק-עב 2004 (4) 1963.

[101] תמ"ש (ירושלים) 19286/98 פלונית ואח’ (קטינים) נ’ פלוני, תק-מש 2001 (3) 659, 671.

הפוסט ההגנה על הפרטיות בישראל / עו"ד דן חי / קורס משפטי – חלק ד': דרכי הפגיעה (2) הופיע ראשון בדן חי ברשת

]]>